Иностранным гражданином (иностранцем) является лицо, находящееся на территории государства, не являющееся его гражданином и имеющее подтверждение наличия у него гражданства другого государства. В соответствии с Федеральным законом от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» «иностранный гражданин - физическое лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее доказательства наличия гражданства (подданства) иностранного государства». Подтверждением наличия у лица гражданства служит паспорт иностранного гражданина или иной документ, установленный федеральным законом или признаваемый в соответствии с международным договором РФ.

Каждое государство самостоятельно решает вопрос о допуске иностранцев на свою территорию и определяет условия их пребывания на ней. В настоящее время большинство государств допускает въезд иностранцев на свою территорию только с предварительного разрешения. Предварительное разрешение на въезд в страну обычно оформляется в виде специальной отметки (визы) в паспорте въезжающего.

В рамках ЕС создано единое, в том числе визовое, пространство (Шенгенская зона), внутри которого могут свободно перемещаться как граждане ЕС, так и иностранцы. Государства - участники Шенгенских соглашений установили между собой пространство без внутренних границ.

Объем прав и обязанностей иностранных граждан (правовой режим иностранцев) определяется национальным законодательством государства проживания и современным международным правом.

В практике государств различают следующие виды правовых режимов иностранцев:

• - национальный режим - предоставление иностранцам прав, которыми пользуются граждане данного государства. Речь идет об уравнивании иностранцев в правах с гражданами государства пребывания;
• - специальный режим - предоставление иностранцам особых прав, установленных национальным законодательством или международным договором (например, упрощенный порядок перехода границы населением приграничных зон);
• - режим наибольшего благоприятствования - предоставление иностранцам - гражданам другого государства прав, которыми пользуются на территории данного государства граждане любого третьего государства. Цель режима наибольшего благоприятствования достигается также при помощи принципа недискриминации.

В международных договорах о правах иностранцев обычно содержится оговорка о том, что предусмотренные в них права иностранцев предоставляются на основе взаимности. Взаимность на практике сводится либо к режиму наибольшего благоприятствования, либо к национальному режиму.

В истории международных отношений известен еще один вид правового режима иностранцев, связанный с так называемым режимом капитуляции. Данный режим несовместим с требованиями современного международного права, обеспечивающего принципы суверенного равенства государств.

Современное международное право предусматривает в определенных случаях различные формы защиты граждан государством их гражданства на территории другого государства. Обычно защита граждан представляемого государства является функцией консульских учреждений государства гражданства. Другая форма защиты граждан - дипломатическая защита : заявление протеста, требования восстановить нарушенные права и компенсировать материальный (или иной) ущерб, сделанное государством гражданства лица другому государству. В соответствии с Проектом статей по дипломатической защите, подготовленным КМП, государством, имеющим право осуществлять дипломатическую защиту, является государство гражданства физического лица или национальности юридического лица. Государство гражданства физического лица - это государство, чье гражданство это лицо приобрело в соответствии с правом данного государства в силу рождения, происхождения, натурализации, правопреемства государств или каким-либо иным способом, не являющимся несовместимым с международным правом.

В соответствии со своей Конституцией Российская Федерация гарантирует своим гражданам защиту и покровительство за ее пределами (ч. 2 ст. 62). На основании ч. 3 ст. 62 Конституции РФ иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в России правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, т. е. на них распространен национальный режим. Однако данный режим предусматривает ограничение иностранцев в некоторых правах, которыми пользуются российские граждане. Согласно Федеральному закону «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» иностранные граждане в России не имеют прав: избирать и быть избранными в федеральные органы государственной власти, органы государственной власти субъектов РФ, участвовать в референдумах Российской Федерации и референдумах субъектов РФ; находиться на государственной или муниципальной службе; замещать должности в составе экипажа судна, плавающего под Государственным флагом РФ; быть членами экипажа военного корабля Российской Федерации, а также летательного аппарата государственной или экспериментальной авиации; быть принятыми на работу в областях, деятельность которых связана с обеспечением безопасности России. Запрет распространяется и на право быть командиром воздушного судна гражданской авиации, однако обсуждается возможность его отмены.

Иностранные граждане не могут быть призваны на военную службу; однако в случаях и порядке, предусмотренных законодательством, они вправе поступать на военную службу по контракту и быть приняты на работу в Вооруженные Силы РФ в качестве лица гражданского персонала.

Иностранец находится под так называемой конкурирующей юрисдикцией , т. е. подчинен двум началам: территориальному (правопорядку государства пребывания) и личному (законам государства, чьим гражданином он является). В международном праве нет специального акта, который всесторонне регулировал бы положение иностранцев. Некоторые аспекты, связанные с правовым положением иностранцев, нашли закрепление в региональном акте - Межамериканской конвенции о статусе иностранцев 1928 г. - и в Декларации ООН о правах человека в отношении лиц, не являющихся гражданами страны, в которой они проживают, 1985 г. К ним, в частности, относятся: право государства устанавливать правовой режим иностранцев, учитывая при этом свои международные обязательства, в том числе в сфере прав человека; право иностранца на защиту государства своего гражданства; обязанность государства предоставлять иностранцу свободный доступ в дипломатическое представительство или консульское учреждение государства его гражданства; обязанность иностранцев соблюдать законы государства проживания, а за их нарушение нести ответственность наравне с гражданами данного государства; недопустимость массовых высылок иностранцев, законно находящихся на территории государства.

В 1986 г. Комитет по правам человека представил Замечание общего порядка № 15, в котором подтверждается правило о том, что каждое из прав, установленных в Международном пакте о гражданских и политических правах, должно быть гарантировано без дискриминации между гражданами и иностранцами.

С 2004 г. в повестке дня КМП значится тема «Высылка иностранцев». К настоящему времени Комиссия подготовила 32 проекта статей, уже прошедших обсуждение в 2011 г. в Шестом комитете ГА ООН и переданных в 2012 г. правительствам для изложения комментариев и замечаний. Окончательная форма проектов статей (будет это договор, декларация или что-то иное) будет определена ГА ООН не ранее 2014 г.

Под высылкой предлагается понимать «официальный акт или поведение, состоящее в действии или бездействии, которые могут быть присвоены государству и посредством которых иностранец принуждается покинуть территорию этого государства» (ст. 2). Высылка не включает экстрадицию в другое государство, передачу МУС или трибуналу либо отказ в приеме иностранца государством, если такой иностранец не является беженцем. Таким образом, КМП отграничила высылку от аналогичных процедур, применяемых в рамках осуществления международного уголовного правосудия.

Частным случаем высылки является реадмиссия. Институт реад- миссии (от англ, глагола to readmit - принимать назад) возник после Второй мировой войны.

Сущность соглашения о реадмиссии составляют взаимные обязательства сторон принять обратно своих граждан, граждан третьих стран и лиц без гражданства, незаконно прибывших на территорию договаривающейся стороны или остающихся там без законных оснований, если данные лица прибыли с территории этой договаривающейся стороны.

Первое соглашение о реадмиссии Россия заключила с Литвой 12 мая 2003 г. (вступило в силу 20 августа 2003 г.). В 2006 г. Российская Федерация заключила Соглашение о реадмиссии с ЕС (вступило в силу 1 июня 2007 г.).

К сфере взаимодействия национального и международного права относится выдача преступников. Под выдачей (экстрадицией) понимается выдача совершившего преступное деяние лица государством, на территории которого находится преступник, государству, на чьей территории было совершено преступление, или государству, чьим гражданином является преступник.

Институт выдачи преступников - это комплексный правовой феномен, соединяющий нормы материального и процессуального права. При этом необходимо учитывать два важных фактора: гражданство преступника и определение места совершения преступления. Выдача преступников осуществляется по общему правилу при наличии специального соглашения о выдаче, заключенного между заинтересованными государствами. Выдача преступников регулируется одновременно и параллельно как на двустороннем, так и на многостороннем уровне.

С 2005 г. КМП занимается темой «Обязательство выдавать или осуществлять судебное преследование (aut dedere aut judicare)».

Защита как во время вооруженного конфликта, так и после окончания военных операций иностранцев, оказавшихся на территории стороны, находящейся в конфликте, не имеющих дипломатической защиты со стороны государства их происхождения, осуществляется в соответствии с нормами и принципами международного гуманитарного права. Конвенция о защите гражданского населения во время войны 1949 г. (IV Женевская конвенция) регулирует положение лиц, подпадающих под категорию покровительствуемые лица.

На территории государства (особенно в государствах с высоким уровнем дохода) могут находиться лица, не являющиеся его гражданами (преимущественно граждане других государств), которые занимаются оплачиваемой деятельностью в данном государстве. Они именуются трудящимися-мигрантами, или работниками-мигрантами, или иностранными работниками. Единый термин в этом отношении к настоящему моменту не сложился. Для урегулирования правового статуса таких лиц на универсальном уровне в 1990 г. была принята Международная конвенция о защите прав всех трудящихся-мигран- тов и членов их семей. На основании ст. 2 этой Конвенции под трудя- щимся-мигрантом понимают лицо, которое будет заниматься, занимается или занималось оплачиваемой деятельностью в государстве, чьим гражданином он или она не является. Характерно, что законность пребывания и соблюдение всех предписанных законом условий для занятия трудовой деятельностью согласно данной Конвенции не считается важным для общего определения понятия. В этом аспекте Конвенция 1990 г. является уникальной, поскольку в других универсальных документах (например, в конвенциях МОТ № 97 о правах мигрантов (пересмотренной) 1949 г. и № 143 о злоупотреблениях в области миграции и об обеспечении трудящимся-мигрантам равенства возможностей и обращения 1975 г.) и в региональных актах (например, в Конвенции о правовом статусе трудящихся-мигрантов и членов их семей государств - участников СНГ 2008 г.) определение работника-мигранта обязательно содержит в качестве одного из элементов законность статуса в стране пребывания во всех аспектах.

В международном праве под иностранным гражданином понимается лицо, не имеющее гражданства страны пребывания, но обладающее доказательством принадлежности к гражданству другого государства. От иностранцев следует отличать апатридов, т.е. лиц без гражданства.

Правовое положение (правовой режим) иностранцев представляет собой совокупность их прав и обязанностей на территории данного государства. Он устанавливается внутренними законами государства с учетом его обязательств по международным договорам. Различают три вида правового режима иностранцев: национальный режим, специальный режим и режим наибольшего благоприятствования.

Национальный режим предполагает уравнивание статуса иностранцев в той или иной сфере отношений с гражданами страны пребывания.

Специальный режим заключается в предоставлении иностранным гражданам определенных прав и (или) установлении обязанностей. Так, граждане государств - членов СНГ пользуются в Российской Федерации многими правами, вытекающими из соглашений Российской Федерации с республиками в составе СССР.

Режим наибольшего благоприятствования выражается в предоставлении иностранцам таких прав или установлении таких обязанностей в какой-либо области, какие предусмотрены для граждан любого третьего государства, находящихся в этой стране в наиболее выгодном положении. Этот режим устанавливается, как правило, на основе взаимности в соответствии с договоренностью между этими государствами.

Международно-правовые акты, и в частности Декларация о правах человека в отношении лиц, не являющихся гражданами страны, в которой они проживают (1985 г.), устанавливают следующие принципы и нормы, касающиеся иностранцев, их права и обязанности.

Предметно речь идет о следующем:

• 1) право любого государства устанавливать правовой режим иностранцев, учитывая при этом свои международные обязательства, включая и обязательства в области прав человека;
• 2) обязанность государства предоставлять иностранцу свободный доступ в дипломатическое представительство или консульское учреждение государства его гражданства;
• 3) недопустимость массовых высылок иностранцев, законно находящихся па территории государства; индивидуальная высылка возможна только во исполнение решения, принятого в соответствии с законом;
• 4) обязанность иностранцев соблюдать законы данного государства, а за их нарушение иностранцы несут ответственность наравне с гражданами этого государства;
• 5) право иностранца на защиту государства своего гражданства. Объем прав, свобод и обязанностей иностранцев определяется законодательными и исполнительными актами.

Таким образом, различия прав иностранных граждан и граждан страны пребывания установлены, в частности, в таких областях, как политические нрава (иностранцы не могут избирать и быть избранными в представительные органы власти, участвовать в референдумах, иметь "доступ к государственной службе в данной стране"), отношение к военной службе (иностранцы не несут воинской обязанности), право въезда и выезда иностранцев (может устанавливаться безвизовый режим въезда-выезда иностранцев либо, наоборот, разрешительный порядок въезда и выезда граждан определенного государства и т.д.), установление пределов уголовной, гражданской и административной юрисдикции (иностранцы не могут являться субъектами некоторых правонарушений, например: измена Родине, уклонение от воинской повинности и т.д.).

Иностранец, находясь за границей, пользуется защитой и покровительством государства своего гражданства. Предусматривается право иностранных граждан получать юридическую помощь и защиту от соответствующих представительств своего государства, содействие государства гражданства, если со стороны страны пребывания имеет место отказ в правосудии, и т.д. В то же время иностранец не теряет юридической связи со своим государством и подчиняется также нормам законодательства страны своего гражданства.

Правовое положение иностранцев в Российской Федерации регулируется ее законодательством и международными договорами. Так, в соответствии со ст. 62 Конституции РФ "иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации".

Предоставление национального режима иностранцам не только уравнивает их с гражданами Российской Федерации в сфере имущественных прав, но и возлагает па них обязанности, вытекающие из действующего гражданско-правового законодательства.

Имущественные, личные неимущественные, трудовые, семейные и процессуальные нрава иностранцев, находящихся на территории Российской Федерации, регулируются нормами международного частного права, в то же время на них распространяется действие правовых норм как отечественного, так и Российского государства. Указанная двойственность составляет специфику правового положения иностранцев.

Согласно и. 1 ст. 2 Гражданского кодекса РФ иностранцы пользуются в Российской Федерации гражданской правоспособностью в той же мере, что и российские граждане (если иное не предусмотрено законом). Тем самым им предоставляется национальный режим. Следовательно, иностранцы, находящиеся в нашей стране, обладают равной с гражданами Российской Федерации правоспособностью независимо от расы, цвета кожи, пола, языка, религии, политических или иных убеждений, национального или социального происхождения, имущественного, сословного или иного положения, что соответствует ст. 2 Всеобщей декларации прав человека от 10 декабря 1948 г. Предоставление иностранцу гражданской правоспособности, равной с гражданами Российской Федерации, не увязывается с вопросом о месте жительства в России.

Иностранцы имеют право обращаться в суды Российской Федерации и пользуются гражданскими процессуальными правами наравне с гражданами России.

Правоспособность иностранцев может быть ограничена только по решению Правительства РФ в порядке ответной меры (реторсии) для граждан тех государств, в которых имеют место определенные аналогичные ограничения правоспособности российских граждан. Здесь вступает в действие норма обычного международного права, вытекающая из принципа суверенного равенства государств.

Применение к иностранным гражданам их национального законодательства допускается лишь при наличии международного договора по этому вопросу, участником которого является Российская Федерация.

Обязанности иностранцев в России сводятся к следующему:

• - уважать Конституцию и соблюдать законы страны пребывания (ст. 62 Конституции РФ);
• - не допускать возбуждения и пропаганды социальной, расовой, национальной или религиозной ненависти и вражды (ст. 29 Конституции РФ);
• - заботиться о сохранении исторического и культурного наследия, беречь памятники истории и культуры (ст. 44 Конституции РФ);
• - платить законно установленные налоги и сборы (ст. 57 Конституции РФ);
• - сохранять природу и окружающую среду, бережно относиться к природным богатствам (ст. 58 Конституции РФ).

Лица, находящиеся на территории того или иного государства, в зависимости от наличия или отсутствия у них гражданства государства пребывания, могут относиться к одной из следующих категорий: граждан государства пребывания, иностранных граждан или лиц без гражданства (апатридов). Гражданами называются физические лица, имеющие устойчивую правовую связь с государством, выражающуюся в совокупности их взаимных прав и обязанностей. Иностранный гражданин - это лицо, не являющееся гражданином государства пребывания и имеющее гражданство иностранного государства. К апатридам относятся лица, не имеющие доказательств наличия у них гражданства какого-либо государства. При этом в правовой науке последние две категории лиц принято объединять обобщенным термином "иностранец", используя понятие "иностранный гражданин" или "лицо без гражданства" лишь для определения особенностей правового статуса именно этой категории лиц. Кроме того, возможно наличие у лица гражданства нескольких государств (двойного гражданства).

Правовые нормы, установленные в государстве, направлены, прежде всего, на регулирование отношений с участием его граждан. Реализация же прав и обязанностей иностранцами зависит от правового режима, предоставляемого им государством пребывания. Правовой режим иностранцев - это правовой статус, определяющий объем их прав и обязанностей на территории государства пребывания. В российской правовой науке выделяют следующие виды режима иностранцев: национальный, специальный, режим оккупации, режим наибольшего благоприятствования, а также преференциальный режим.

Правовой режим иностранцев необходимо отграничивать от режима пребывания. Если правовой режим иностранцев характеризует правовой статус лица в целом, то режим пребывания выражает совокупность прав и обязанностей иностранцев, связанных с въездом-выездом и фактическим нахождением иностранцев на территории данного государства. В РФ режимы пребывания иностранцев можно классифицировать на: режим временного пребывания, режим временного проживания и режим постоянного проживания. Также законодательство РФ различает визовый и безвизовый режим пребывания.. Кроме того, условно можно выделить режим специального пребывания (пребывание представителей специальных миссий иностранных государств, пребывание иностранцев, являющихся сотрудниками дипломатических и консульских учреждений и т.п.). В некоторых случаях режим пребывания напрямую оказывает влияние на предоставление иностранцам того или иного правового режима. Так, в соответствии со статьей 7 Федерального закона от 10 декабря 1995 года № 195 ФЗ "Об основах социального обслуживания населения в РФ" "постоянно проживающие в Российской Федерации иностранные граждане имеют равные с гражданами Российской Федерации права на социальное обслуживание, если иное не установлено международным договором Российской Федерации", то есть в области социального обслуживания населения национальный режим предоставляется только иностранцам, которые находятся в РФ на условиях режима постоянного проживания.

Проводя анализ режимов иностранцев, следует сказать следующее.

Национальный режим означает уравнивание иностранцев в той или иной области с собственными гражданами государства пребывания. Это наиболее распространенный в правовых системах режим иностранцев. Так, законодательством Испании установлено, что "иностранцы в Испании пользуются теми же гражданскими правами, что и испанцы, за исключением случаев, предусмотренных специальными законами и соглашениями". Зачастую принцип национального режима провозглашается в конституционных актах государств. Например, в статье 47 Конституции Республики Грузия прямо предусмотрено, что иностранные граждане и лица без гражданства, проживающие в Грузии, имеют равные с гражданами Грузии права и обязанности, кроме случаев, предусмотренных Конституцией и законом.

В Российской Федерации национальный режим иностранцев также является базовым, а основополагающим источником, закрепившим этот принцип, является Конституция РФ, в статье 62 которой закреплено: "Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации". Указанная норма продублирована в законе, устанавливающем основы правового положения иностранцев на территории РФ, - Федеральном законе от 25.07.2002 № 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", а также в ряде законодательных актов, регулирующих отношения в отдельных областях жизнедеятельности.

В российском законодательстве имеется масса примеров включения специальных норм о национальном режиме в законы, регулирующие определенную сферу правоотношений. Так, в соответствии с положениями Федерального закона от 31 мая 2002 года № 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" право на получение адвокатского статуса не поставлено в зависимость от принадлежности к гражданству РФ, причем особо оговорено, что иностранные граждане и лица без гражданства, получившие в установленном порядке статус адвоката, допускаются к осуществлению адвокатской деятельности на всей территории Российской Федерации, если иное не предусмотрено законодательством. А Федеральным законом от 08.05.1996 № 41-ФЗ "О производственных кооперативах" закреплено, что "членами (участниками) кооператива могут быть граждане Российской Федерации, иностранные граждане, лица без гражданства".

Наиболее ярко принцип национального режима проявляется в области частного права. Статьей 1196 Гражданского кодекса РФ установлено, что иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации (кроме случаев, установленных законом) гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами.

Законодательство различных государств, как правило, не связывает применение национального режима с принципом взаимности: он предоставляется иностранцам независимо от того, пользуются ли таким режимом в соответствующем иностранном государстве граждане данного государства. Однако предоставление иностранным гражданам отдельных прав на основе взаимности также достаточно широко практикуется. Например, законодательством о занятости Австрии установлена возможность получения безработным, потерявшим право на получение пособия по безработице, так называемой "чрезвычайной помощи", когда он находится в тяжелом материальном положении. Право на получение данного вида социальной помощи в принципе распространяется только на австрийских граждан, однако на основе взаимности этот вид социальной помощи распространен также и на граждан Германии и Великобритании.

Закрепленный в российском законодательстве национальный режим иностранцев также по общему правилу имеет безусловный характер и лишь в отдельных случаях делается ссылка на взаимность. В частности, взаимность является условием предоставления на территории РФ иностранным гражданам прав в области правовой охраны топологий интегральных микросхем или охраны селекционных достижений.

Национальный режим, как можно было заметить, устанавливается обычно с оговоркой: иностранцам предоставляются равные с гражданами права и обязанности, если иное не установлено соответствующим правовым актом: Конституцией, законом или международным договором. Такая оговорка является основой для формирования специального режима иностранцев. Специальный режим означает предоставление иностранцам в какой-либо области определенных прав и/или установление для них обязанностей и запретов, отличающихся от тех, которые предусмотрены в данной области для собственных граждан соответствующего государства.

Специальный режим, как правило, носит негативный характер и сводится к изъятию из правоспособности иностранцев определенных прав, связывая напрямую обладание ими с наличием гражданства данного государства, а также к возложению на иностранцев дополнительных обязанностей.

Права иностранцев ограничены, прежде всего, в политической сфере. В соответствии с общемировой практикой только гражданину предоставляется право принимать участие в ведении государственных дел непосредственно или посредством свободно выбранных представителей, что включает в себя право избирать и быть избранным, право на участие в референдуме, право на доступ к государственной службе, право на участие в отправлении правосудия.

Конституция РФ аналогичным образом решает этот вопрос и закрепляет указанные основные политические права только за российскими гражданами. Положения Конституции РФ развиваются в текущем законодательстве: в Федеральном законе от 10.01.2003 № 19-ФЗ "О выборах Президента Российской Федерации", в Федеральном законе от 20.12.2002 № 175-ФЗ "О выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации", в Федеральном законе от 28.08.1995 № 154-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации", в Федеральном законе от 31.07.1995 № 119-ФЗ "Об основах государственной службы Российской Федерации" и целом ряде других нормативных актов федерального, а также регионального и местного уровня.

Изъято из национального режима и большинство других политических прав, например, право на членство в политических партиях: российским законодательством строго установлено, что "не вправе быть членами политической партии иностранные граждане и лица без гражданства". Лишь некоторые права в политической сфере не привязываются к гражданству государства пребывания (например, свобода слова).

Наряду с этим мировой практике известны случаи предоставления иностранцам национального режима в политической сфере. На такой позиции стояло, в частности, ранее советское законодательство. Так, Конституция РСФСР 1918 года в статье 20 провозглашала: "Исходя из солидарности трудящихся всех наций, Российская Социалистическая Федеративная Советская Республика предоставляет все политические права российских граждан иностранцам, проживающим на территории Российской Республики, для трудовых занятий и принадлежащим к рабочему классу или к не пользующемуся чужим трудом крестьянству, и признает за местными Советами право предоставлять таким иностранцам без всяких затруднительных формальностей права российского гражданства". Аналогичные нормы содержались в Положении о союзном гражданстве от 29 октября 1924 года и Положении о гражданстве Союза ССР от 22 апреля 1931 года.

В настоящее время также имеет место предоставление некоторых основных политических прав иностранцам. В частности, статьей 8Ь Договора о Европейском союзе от 7 февраля 1992 года установлено, что "каждый гражданин Союза, проживающий в государстве - члене, гражданином которого он не является (авт. то есть является иностранцем), имеет право участвовать в голосовании и баллотироваться в качестве кандидата на муниципальных выборах в государстве - члене, в котором он проживает, на тех же условиях, что и граждане этого государства. Таким образом, государства-члены Европейского Союза предоставляют иностранцам в рамках союза на условиях взаимности активное и пассивное избирательное право на муниципальных выборах. Положения Договора о Европейском союзе от 7 февраля 1992 года развиваются во внутреннем законодательстве стран-участниц. Так, статьей б Закона Испании о правах и свободах иностранцев, проживающих на территории Испании, установлено, что "Иностранцы-резиденты имеют избирательное право во время муниципальных выборов в соответствии с требованиями, установленными законами и соглашениями. Иностранцы-резиденты, внесенные в реестры муниципалитета, которые не могут участвовать в местных выборах, могут выбрать демократическим путем среди них собственных представителей, с целью принятия участия в дебатах и решениях муниципалитета, к которым они относятся, в соответствии с положениями местного законодательства".

В России в соответствии с частью 2 статьи 32 Конституции РФ только гражданам РФ предоставляется право избирать и быть избранными в органы государственной власти и местного самоуправления, а также участвовать в референдуме. Однако пункт 10 статьи 4 Федерального закона "Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан РФ" от 12 июня 2002 № 67-ФЗ предусматривает, что на основании международных договоров Российской Федерации и в порядке, установленном законом, иностранные граждане, постоянно проживающие на территории соответствующего муниципального образования, имеют право избирать и быть избранными в органы местного самоуправления, участвовать в иных избирательных действиях на указанных выборах, а также участвовать в местном референдуме на тех же условиях, что и граждане Российской Федерации. Аналогичные положения содержатся в Федеральном законе от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации". По смыслу законодательной нормы для приобретения избирательных прав на муниципальных выборах и права голоса на местном референдуме необходимы два условия: постоянное проживание иностранца на территории соответствующего муниципального образования, а также наличие международного договора РФ с данным государством и соответствующего федерального закона. В то же время такая трактовка закона ограничивает права лиц без гражданства, поскольку для них невозможно соблюдение второго условия.

Единственным международным договором РФ, предусматривавшим предоставление иностранцам прав на выборах в органы местного самоуправления, был Устав Союза России и Белоруссии от 23 мая 1997 года. В настоящее же время в связи с принятием Договора о создании Союзного государства от 8 декабря 1999 г. Договор о Союзе России и Белоруссии от 2 апреля 1997 года, неотъемлемой составной частью которого был Устав Союза Белоруссии и России, утратил силу, а Договор между Российской Федерацией и Республикой Беларусь о создании Союзного государства от 8 декабря 1997 года не содержит нормы, предоставляющей гражданам Союзного государства, постоянно проживающим на территории другого государства-участника, право избирать и быть избранными в органы местного самоуправления на территории этого государства.

Формирование специального режима иностранцев на основании изъятий из национального режима имеет место также и в иных областях жизнедеятельности. Достаточно большое количество специальных ограничений в трудовой сфере. В России иностранцам запрещено занимать некоторые должности или заниматься определенными видами деятельности, в том числе находиться на муниципальной службе, быть членом экипажа военного корабля Российской Федерации или другого эксплуатируемого в некоммерческих целях судна, а также летательного аппарата государственной или экспериментальной авиации, быть командиром воздушного судна гражданской авиации и др. Участие иностранцев в трудовых отношениях обусловливается, за исключением некоторых случаев, наличием у лица разрешения на работу. Закон также запрещает временно проживающему в Российской Федерации иностранному гражданину осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого ему разрешено временное проживание. Специальный режим трудовой деятельности предусматривается обычно и в других правовых системах. Иностранец, желающий осуществлять на территории Польши трудовую деятельность, обязательно должен иметь специальную визу с правом на трудоустройство.

В ряде случаев ограничена и гражданская правоспособность иностранцев. Так, в соответствии с положениями Федерального закона от 24 июля 2002 года №101-ФЗ "Об обороте земель сельскохозяйственного назначения" иностранные граждане, иностранные юридические лица, лица без гражданства, а также юридические лица, в уставном (складочном) капитале которых доля иностранных граждан, иностранных юридических лиц, лиц без гражданства составляет более чем 50 процентов, могут обладать земельными участками из земель сельскохозяйственного назначения только на праве аренды. Право на приватизацию жилых помещений в государственном, муниципальном и ведомственном фондах также принадлежит только российским гражданам. Аналогичные нормы можно найти и в законодательстве других государств. Так, статья 6 Земельного кодекса Украины от 18 декабря 1990 года 561-XII строго устанавливает, что иностранным гражданам и лицам без гражданства земельные участки в собственность не передаются, а Закон Украины от 19.06.1992 года 2482-ХИ "О приватизации государственного жилищного фонда", давая в статье 1 определение понятию "приватизация государственного жилищного фонда", подчеркивает, что это отчуждение только в пользу граждан Украины.

Ограничению могут быть подвержены отдельные личные права иностранцев, прежде всего, право на свободное передвижение, выбор места пребывания и жительства (устанавливается особый режим пребывания и проживания, предусматриваются ограничения возможности посещения отдельных территорий, организаций и объектов и др.).

Специальный режим предусмотрен в некоторых случаях, связанных с привлечением иностранцев к юридической ответственности. Так, если граждане РФ не могут быть выданы иностранным государствам, то экстрадиция иностранных граждан и лиц без гражданства вполне допустима. А Кодекс РФ об административных правонарушениях, называя среди возможных видов административных наказаний выдворение за пределы Российской Федерации, устанавливает, что оно может быть применено только к иностранным гражданам или лицам без гражданства.

Специальный режим может заключаться также в предоставлении определенных преимуществ для иностранцев в виде дополнительных прав (например, иностранцы имеют право на беспрепятственный выезд с территории РФ, в том числе при наличии доступа к сведениям, составляющим государственную тайну, в отличие от российских граждан, право выезда, которых с территории РФ может быть временно ограничено при их допуске к сведениям особой важности или совершенно секретным сведениям) или путем исключения некоторых гражданских обязанностей (например, обязанности по несению срочной военной службы)

Установление специального режима путем предоставления иностранцам отдельных преимуществ по сравнению с гражданами государства пребывания необходимо отличать от режима капитуляции, суть которого - принципиальное общее предпочтение прав иностранцев правам местных жителей какой-либо территории. Такой специфический правовой режим в соответствии с названием применялся только на оккупированных территориях, причем последний раз официально после первой мировой войны.

Из положений Конституции РФ и законодательных актов следует, что любое отклонение от национального режима в независимости от того, выражено это в форме ущемления прав иностранцев или в предоставлении им преимуществ, возможно лишь на основе федерального закона или международного договора РФ. Введение особых правил для иностранных граждан и лиц без гражданства в каких-либо других актах неправомерно.

Предоставление специального режима тесно связано с установлением государством ответных ограничений (реторсий) в отношении граждан тех государств, в которых имеются специальные дискриминационные ограничения в отношении граждан первого государства. Реторсии - правомерные действия одного государства, принимаемые им в ответ на специальные дискриминационные ограничения, установленные другим государством, в отношении физических или юридических лиц первого государства. 45 Целью принятия реторсий является стремление к отмене ограничений, установленных против граждан этого государства за рубежом. По своей сути они являются введением в тех или иных областях специального ограничительного режима для граждан определенного иностранного государства или группы государств.

При этом надо иметь в виду, что ограничения прав граждан того или иного государства следует считать ответными и правомерными только в том случае, если в иностранном государстве, гражданами которого они являются, имеют место именно специальные ограничения, т.е. установлены в отношении прав граждан одного или нескольких государств, а не являются общими ограничениями, установленными в данном государстве в отношении всех иностранцев (например, введение особого разрешительного порядка приобретения прав на земельные участки для иностранцев или полного запрета приобретения ими земли или иных недвижимостей в данном государстве). Ответные ограничения должны быть соразмерны - иными словами, адекватны тем ограничениям, которые были введены дискриминационным актом иностранного государства.

В РФ возможность введения реторсий предусмотрена целым рядом отраслевых законодательных актов. Так, статья 1194 Гражданского кодекса РФ установила, что в Российской Федерации могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц. По действующему процессуальному законодательству РФ ответные ограничения могут быть установлены в отношении иностранных лиц тех государств, в судах которых допускаются специальные ограничения процессуальных прав организаций и граждан РФ. Во всех случаях введение ответных ограничений отнесено к компетенции органа исполнительной власти - Правительства РФ, что следует объяснить, с одной стороны, необходимостью обеспечения оперативности в принятии решений о введении этих мер, а с другой - конкретным разовым характером принятия таких ответных мер в отношении определенного государства. Так, Правительством России был введен визовый порядок въезда на территорию РФ граждан Литвы в качестве ответной меры на введение Правительством Литовской Республики визового режима въезда граждан Российской Федерации на территорию Литовской Республики.

Следует, однако, заметить, что в российском законодательстве отсутствует общая норма, определяющая возможность и порядок установления реторсий. Ранее такая общая норма содержалась в Законе СССР от 24 июня 1981 года № 5152-Х "О правовом положении иностранных граждан в СССР", в статье 3 которого было установлено, что "в отношении граждан тех государств, в которых имеются специальные ограничения прав и свобод граждан СССР, Советом Министров СССР могут быть установлены ответные ограничения". В новом же Федеральном законе от 25.07.2002 № П5-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" указанные положения не были восприняты. Однако это принципиально лишает права Правительство РФ или какой-либо иной государственный орган вводить ответные ограничения в областях, где право установления реторсий не оговорено специальным отраслевым законодательством.

Если национальный и специальный режимы являются по своей сути производными от правоспособности граждан государства пребывания, то режим наибольшего благоприятствования и преференциальный режим, о которых речь пойдет далее, существуют в отношении к правам и обязанностям граждан третьих государств, предоставляемым на территории данного государства.

Режим наибольшего благоприятствования - это предоставление иностранцам в какой-либо области таких прав и/или установление для них в какой-либо области таких обязанностей, какие предусмотрены для граждан любого третьего государства, находящихся на территории данного государства в наиболее выгодном в правовом отношении положении. То есть такой режим должен быть не менее благоприятным, аналогичным режиму, распространенному на любое третье государство. Если же в будущем наилучшим режимом будет пользоваться другое третье государство, то речь пойдет об этом третьем государстве. При этом не имеет значения, каким образом третье государство приобретет преимущества: в силу законодательства государства пребывания, на основе межгосударственного соглашения или каким-либо иным образом. Не имеет также значения, воспользовалось ли фактически третье государство предоставленными привилегиями и льготами.

Режим наибольшего благоприятствования предусматривается межгосударственными договорами и соглашениями путем введения специальной оговорки (клаузулы). Содержание указанной клаузулы сводится к положению об обязательстве одного государства предоставить другому государству режим наиболее благоприятствуемого государства. Такое обязательство дается, как правило, на условиях взаимности. Так, Соглашением между Правительством Российской Федерации и Правительством Украины о торговом судоходстве от 8 февраля 1995 года установлено, что "каждая (курсив авт.) Договаривающаяся Сторона предоставит другой Договаривающейся Стороне во всех вопросах торгового судоходства режим наибольшего благоприятствования". Однако помимо таких традиционных случаев, встречаются и односторонние клаузулы. Примером тому являются взаимоотношения между морской державой и государством, не имеющим морского побережья, по поводу доступа к морю и от моря.

Фактически режим наибольшего благоприятствования носит отсылочный характер и в конченом счете выражается в установлении либо специального, либо национального режима в зависимости от того, какой из них более выгоден с точки зрения прав иностранцев.

Что касается сферы отношений между государствами, где возможно включение оговорки о режиме наибольшего благоприятствования, то это могут быть как политические, так и экономические, социальные, культурные или иные взаимоотношения между государствами. Объектами режима наибольшего благоприятствования могут быть такие виды деятельности, как занятие определенными видами трудовой деятельности, доступность получения образования иностранными гражданами, адекватное социальное обеспечение, вопросы пенсионного права и так далее.

В практике Российской Федерации режим наибольшего благоприятствования, как правило, предоставлялся в сфере международной торговли, транспорта (эксплуатации судов, самолетов, автомобилей), отправления правосудия и выполнения соответствующих иностранных судебных решений. В качестве примеров оговорок о наибольшем благоприятствовании, кроме уже упомянутого Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Украины о торговом судоходстве от 8 февраля 1995 года, можно назвать положения Генерального Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Королевства Саудовская Аравия от 20 ноября 1994 года, в котором стороны обязались строго применять режим наибольшего благоприятствования в торговле между двумя странами. Российской Федерацией заключены также и иные международные соглашения, предоставляющие режим наибольшего благоприятствования.

Преференциальный режим - это предоставление в тех или иных областях гражданам (а также в некоторых случаях и жителям) определенных государств преимуществ и льгот по сравнению с общим правовым положением иностранцев. Преференциальный режим формируется путем перечисления конкретных правомочий, предоставляемых гражданам (жителям) иностранного государства на территории данного государства дополнительно к общему правовому статусу иностранцев. Преференции сводятся обычно к предоставлению национального режима там, где для всех иностранцев предусмотрен специальный режим в его ограничительной форме. Так, если по общему правилу иностранные граждане в Российской Федерации не могут находиться на государственной или муниципальной службе, то в соответствии с Договором между Российской Федерацией и Киргизской Республикой о правовом статусе граждан Российской Федерации, постоянно проживающих на территории Киргизской Республики, и граждан Киргизской Республики, постоянно проживающих на территории Российской Федерации, от 13 октября 1995 года граждане одной из Сторон договора, постоянно проживающие на территории другой Стороны, могут занимать должности руководителей и заместителей руководителей структурных подразделений областных, районных, городских, сельских, поселковых администраций, а также отделов, управлений, комитетов и других организаций, входящих в систему местных органов исполнительной власти.

Кроме того, преференциальный режим может сводиться к предоставлению льготного специального режима в той или иной сфере, распространяемого только на граждан (жителей) тех государств, для которых эта преференция предусмотрена. Например, в соответствии со статьей 10 Соглашения "О порядке выезда граждан государств - участников Содружества Независимых Государств в государства, не входящие в Содружество Независимых Государств, и выезда из них" от 17 января 1997 года "граждане Сторон, прибывшие в пункт пропуска из государств, не входящих в Содружество, без необходимых документов, не могут быть выдворены обратно или переданы властям государств, не входящих в Содружество, без согласия на это Стороны, гражданами которой они являются", в отличие от граждан государств, не входящих в СНГ, выдворение которых не обусловливается наличием согласия уполномоченного представителя этого государства.

Необходимым условием функционирования преференциального режима являются изъятия из режима наибольшего благоприятствования, предусматриваемые при заключении соответствующих договоров. Например, Соглашением между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Македония о торговле и экономическом сотрудничестве от 28 мая 1993 года Стороны предоставили друг другу режим наибольшего благоприятствования во всем, что касается торговли и других видов экономических связей между обеими странами, но в то же время оговорились, что эти положения не будут распространяться на преимущества, привилегии и льготы, которые каждая из Договаривающихся Сторон предоставила или может предоставить:

Соседним странам в целях облегчения развития приграничной торговли;

• странам, с которыми Российская Федерация или Республика Македония заключили или заключат в будущем соглашения о таможенном союзе или зоне свободной торговли;
• развивающимся странам на основе международных соглашений.

Кроме того, Стороны достигли договоренности о том, что режим наибольшего благоприятствования не распространяется также на преимущества, привилегии и льготы, которые Российская Сторона предоставила или может предоставить в будущем государствам - участникам Содружества Независимых Государств и другим государствам, ранее входившим в состав Союза Советских Социалистических Республик, и, соответственно, которые Македонская Сторона предоставила или может предоставить другим государствам, ранее входившим в состав Социалистической Федеративной Республики Югославии.

Отсутствие таких изъятий означало бы, что преференциальный режим, предусмотренный в той или иной сфере, автоматически распространялся бы на все государства, для которых в той же сфере предусмотрен режим наибольшего благоприятствования, что сводило бы преференции на нет. Поэтому зачастую в международных соглашениях, устанавливающих преференциальный режим, прямо предусмотрена обязанность государств-участников в договоры с третьими странами включать условия о соответствующих изъятиях из режима наибольшего благоприятствования.

Предоставление преференциального режима, в отличие от режима наибольшего благоприятствования, возможно не только в международных договорах, но также и во внутреннем законодательстве, причем льготы могут быть обращены не только на иностранных граждан, но и на лиц без гражданства, проживающих в определенных государствах. Так, в соответствии с Федеральным законом от 31 мая 2002 года № 62-ФЗ "О гражданстве РФ" лица, которые имели гражданство СССР, проживали и проживают в государствах, входивших в состав СССР, не получили гражданства этих государств и остаются в результате этого лицами без гражданства, имеют право на принятие в гражданство РФ в упрощенном порядке (без соблюдения условий о пятилетнем цензе оседлости). Таким образом, нормами российского законодательства лицам без гражданства, проживающим или проживавшим на территории стран СНГ и Балтии, предоставлен преференциальный режим при натурализации в РФ.

Надо учитывать, что преференции не носят исключительного характера, аналогичные льготы могут предоставляться также и представителям иных государств. Договор между Российской Федерацией и Республикой Грузия о правовом статусе граждан Российской Федерации, постоянно проживающих на территории Республики Грузия, и граждан Республики Грузия, постоянно проживающих на территории Российской Федерации, от 15 сентября 1995 года закрепляет право граждан одного из государств, постоянно проживающих на территории другого, участвовать в приватизации государственной собственности Стороны проживания наравне с ее гражданами. В то же время аналогичными льготными правами на территории России наделяются и постоянные жители - граждане Армении на основании Договора между Российской Федерацией и Республикой Армения о правовом статусе граждан Российской Федерации, постоянно проживающих на территории Республики Армения, и граждан Республики Армения, постоянно проживающих на территории Российской Федерации, от 29 августа 1997 года.

Таким образом, режимы, выделяемые в правовой науке, можно разбить на две группы: первая группа включает национальный и специальный режим, а вторая - режим наибольшего благоприятствования и преференциальный режим.

В законодательстве каждого государства всегда присутствует сочетание указанных режимов. Государство как суверен свободно в определении прав и обязанностей иностранных граждан и лиц без гражданства, находящихся на его территории. Однако оно должно соблюдать основные международно-правовые принципы и нормы. В современном демократическом обществе недопустима дискриминация иностранцев. В этой связи в доктрине и в практике появилось понятие "минимальный международный стандарт обращения с иностранцами". Он рассматривается как некий правовой уровень, которому как минимум должно соответствовать законодательство любого государства, устанавливающего права иностранцев. Он довольно нечеткий и определяется совпадающей договорной практикой и международными обычаями. Попытка сформулировать минимальный стандарт прав и свобод иностранцев была предпринята в Декларации о правах в отношении лиц, не являющихся гражданами страны, в которой они проживают, от 13 декабря 1985 года. В качестве неотъемлемых прав иностранцев в ней, в частности, были провозглашены следующие:

• право на жизнь и личную неприкосновенность;
• право на защиту от произвольного или незаконного вмешательства в личную и семейную жизнь и в отношении жилища или переписки;
• право на равенство перед судами, трибуналами и всеми другими органами и учреждениями, отправляющими правосудие, и, при необходимости, на бесплатную помощь переводчика при уголовном разбирательстве и, когда это предусмотрено законом, при других разбирательствах;
• право на выбор супруга, на брак, на создание семьи;
• право на свободу мысли, мнения, совести и религии; право исповедовать свою религию или убеждения с учетом лишь таких ограничений, которые предусмотрены законом и которые необходимы для защиты общественной безопасности, порядка, здоровья или нравственности населения или основных прав и свобод других;
• право на сохранение своего родного языка, культуры и традиций;
• право на перевод доходов, сбережений или других личных денежных средств за границу с учетом внутренних валютных правил.

Кроме режимов иностранцев, можно также выделить и правовые режимы граждан. Под режимом гражданина следует понимать совокупность его прав и обязанностей лица, вытекающих из отношений гражданства, то есть режим гражданина представляет собой наиболее общую характеристику правового статуса лица. Условно режим граждан можно разделить на два вида: общий и специальный режим. Общий режим гражданина - это совокупность всех гражданских прав и обязанностей физического лица. Специальный режим сводится к введению ограничений или специальных обязанностей для некоторых категорий граждан, причем эти ограничения (обязанности) обусловлены теми или иными особенностями, опять-таки вытекающими из отношений гражданства. Следует заметить, что статус гражданина (а, следовательно, и режим гражданина) не следует путать с иными, более дробными статусами физических лиц (например, статусом вынужденного переселенца).

Если обратиться к мировой практике, то можно выделить следующие особенности отношений гражданства, определяющие распространение на гражданина специального ограничительного режима.

Во-первых, это форма приобретения гражданства. В правовой науке и законодательстве выделяются следующие основные формы приобретения гражданства: филиация (приобретение гражданства по рождению) и натурализация (это индивидуальный прием в гражданство по просьбе или с согласия заинтересованного лица оформляемым официальным актом компетентного государственного органа). Во многих правовых системах приобретение лицом статуса гражданина путем натурализации является основанием для ограничения прав натурализованного в политической сфере. Так, Закон Аргентинской Республики о гражданстве № 21795 от 18 мая 1978 года устанавливает, что аргентинцы по рождению пользуются гражданскими правами (понятие использовано как синоним политических прав) по достижении 18 лет, а натурализованные аргентинцы - по истечении трех лет со дня получения гражданства по натурализации и пяти лет непрерывного общего проживания в стране. Французское законодательство о гражданстве содержит, по сути, аналогичные положения. Натурализованный во Франции иностранец имеет следующие ограничения правоспособности:

В течение 10 лет, считая с даты принятия декрета о натурализации, он не может быть облечен выборными функциями или мандатом, для выполнения которых требуется французское гражданство;

В течение 5 лет, считая от даты принятия декрета о натурализации, он не может быть назначен на должность, оплачиваемую государством.

Таким образом, в некоторых государствах для натурализованных граждан за счет изъятия у них ряда политических прав и свобод вводится временный специальный режим, отличный от общего режима граждан этих государств.

В Российской Федерации провозглашен принцип равенства гражданства в независимости от оснований его приобретения. Поэтому лицо, приобретающее российское гражданство путем натурализации, имеет такие же гражданские права, что и лицо, ставшее гражданином РФ в силу рождения, восстановления в гражданстве РФ или по иным основаниям, предусмотренным законодательством РФ.

Одним из обстоятельств, являющихся основанием введения определенных ограничений в правовой режим гражданина, является наличие у лица гражданства иностранного государства, то есть двойного гражданства.

В соответствии с Федеральным законом от 31 мая 2002 года № 62 ФЗ "О гражданстве Российской Федерации" гражданин Российской Федерации, имеющий также иное гражданство, рассматривается Российской Федерацией только как гражданин Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных международным договором Российской Федерации или федеральным законом. Из положений законодательства вытекает, что лицо с двойным гражданством по общему правилу рассматривается как гражданин РФ, а в случаях, указанных в международных соглашениях и федеральных законах, может рассматриваться в ином статусе.

В настоящее время Российская Федерация заключила договоры, регулирующие вопросы двойного гражданства, только с двумя государствами: Туркменистаном и Таджикистаном. Указанные соглашения текстуально практически идентичны. Основной их смысл заключается в том, что каждая из Сторон соглашений признает за своими гражданами право приобрести, не утрачивая ее гражданства, гражданство другой Стороны. При этом лица, состоящие в гражданстве обеих Сторон, в полном объеме пользуются правами и свободами, а также несут обязанности граждан той Стороны, на территории которой они постоянно проживают. Таким образом, по общему правилу лица с двойным гражданством, постоянно проживающие на территории РФ, рассматриваются как граждане РФ, а бипатриды, постоянно проживающие на территории другой стороны международного договора по вопросам двойного гражданства, в РФ по статусу приравнены к иностранным гражданам. Российские граждане, имеющие гражданство государств, с которыми РФ не имеет договоров о двойном гражданстве, рассматриваются в статусе граждан РФ в независимости от места проживания.

Однако как на тех, так и на других распространяются правила внутреннего российского законодательства, определяющие особенности правового положения (режима) граждан, имеющих гражданство иностранного государства.

Специальный режим российских граждан, имеющих гражданство иностранного государства, сводится в основном к ограничению права занимать определенные должности. В соответствии с Федеральным законом от 31.07.1995 № 119-ФЗ "Об основах государственной службы Российской Федерации" гражданин не может быть принят на государственную службу и находиться на государственной службе при наличии у него гражданства иностранного государства, за исключением случаев, если доступ к государственной службе урегулирован на взаимной основе межгосударственными соглашениями. Указанные положения развиты в других законодательных актах. Так, Федеральный закон от 17.01.1992 № 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации" в статье 40.1. запрещает лицу, имеющему иностранное гражданство, находиться на службе в учреждениях прокуратуры.

Российское законодательство о выборах, в том числе о выборах Президента РФ и депутатов Государственной думы, не содержит ограничений прав баллотироваться на выборные должности для лиц, имеющим наряду с гражданством РФ также и гражданство иностранного государства. Законодательство требует только одного: чтобы о факте наличия у претендента на выборную должность гражданства иностранного государства было доведено до сведения избирателей. Это требование относится ко всем стадиям избирательного процесса: информация о наличии у кандидата гражданства иностранного государства должна отражаться в его заявлении на регистрацию, в подписных листах, на информационных стендах в помещениях для голосования, в избирательном бюллетене. Такие требования следует также расценивать как элемент специального режима граждан, имеющих также гражданство иностранного государства.

Наряду с этим Федеральный закон от 08.05.1994 № 3-ФЗ "О статусе члена Совета Федерации и статусе депутата Государственной думы Федерального собрания Российской Федерации" в качестве одного из оснований досрочного прекращения полномочий члена Совета Федерации, депутата Государственной думы называет, утрату членом Совета Федерации, депутатом Государственной думы гражданства Российской Федерации либо приобретения гражданства иностранного государства.

С некоторой долей условности можно охарактеризовать как специальный режим лиц, лишенных политических прав в качестве особой санкции за определенные действия (бездействия).

Так, аргентинское законодательство о гражданстве предусматривает следующие основания лишения граждан политических прав по решению компетентного судебного органа:

Невыполнение своего гражданского долга на двух последовательных выборах или трех чередующихся;

Наличие судебного приговора сроком свыше трех лет за совершенное уголовное преступление, даже если этот срок будет сокращен в силу амнистии;

• выполнение каких-либо функций политического характера в интересах другого государства или службу в иностранной армии без предварительного разрешения верховного исполнительного органа;
• отказ служить в армии в установленные законом сроки;
• нарушение верности республике, конституции и законам страны;
• оскорбление национальных символов;
• вхождение в состав каких-либо групп, как на территории Аргентины, так и за границей, действующих в нарушение Конституции, ведение за границей и в Аргентине антигосударственной деятельности.

Лишение гражданских прав здесь следует как наказание за совершение действий, причиняющих вред государству и обществу, а также неисполнение обязанностей перед государством, вытекающих из отношений гражданства.

В Российской Федерации также предусмотрена возможность ограничения политических прав некоторых категорий граждан и введение тем самым для них специального правового режима гражданства. Речь идет о норме Конституции РФ, предусматривающей ограничение избирательных прав лиц, осужденных за совершение преступлений и содержащихся в местах лишения свободы.

Подводя итог проделанной работы, можно сделать некоторые теоретические выводы.

1. Исходя из анализа внутреннего законодательства различных государств, межгосударственных соглашений, а, также учитывая научные разработки, можно выделить следующие виды режимов иностранцев: национальный режим, специальный режим, оккупационный режим (в настоящее время не применяется), режим наибольшего благоприятствования и преференциальный режим.

2. Режимы иностранцев можно разбить на группы, включив в одну из них национальный, оккупационный и специальный режимы, а во вторую - режим наибольшего благоприятствования и преференциальный режим. Режимы первой группы являются производными от правоспособности граждан государства пребывания и существуют только в отношении к ней. Так, национальный режим означает наделение в той или иной сфере иностранцев правоспособностью, аналогичной правоспособности граждан государства пребывания.

Режимы же второй группы выражают отношения правоспособности граждан одного иностранного государства к правоспособности граждан третьих государств. При этом режим наибольшего благоприятствования предполагает уравнивание в правах и обязанностях граждан государства, которому этот режим предоставлен, с гражданами тех государств, которым предоставляются каким-либо образом наиболее льготные условия. Преференциальный режим означает предоставление гражданам отдельных государств преимуществ по отношению к общему правовому положению иностранцев в данном государстве. Его реализация возможна в большинстве случаев только при условии соответствующих изъятий из режима наибольшего благоприятствования.

1. В настоящее время общепринятым правилом определения правового положения иностранцев является предоставление им национального режима, скорректированного в необходимых случаях специальным режимом. При этом в современном демократическом обществе установление государством пребывания специального режима иностранцев в ограничительной форме возможно только с учетом норм и принципов международного права.
2. Возможно, установление специального ограничительного режима в отношении граждан отдельно взятого государства, но только как ответ на дискриминационные ограничения в этом государстве прав и свобод граждан первого государства. Такие ответные ограничения именуются реторсиями.
3. Теоретически возможно также выделение правовых режимов граждан. Гражданство - это наиболее общий статус физического лица. Однако законодательство и здесь может вводить ограничения (в основном в политической сфере). Такие ограничения являются основанием выделения двух режимов граждан: общего и специального.

Предоставление лицу ограниченного гражданского статуса (специального режима) возможно при наличии определенных негативных с точки зрения закона обстоятельств, связанных с отношениями гражданства. Такими обстоятельствами могут выступать: приобретение лицом гражданства путем натурализации, наличия у лица гражданства иностранного государства, совершение действий, несовместимых со статусом гражданина.

В целом же можно сказать, что вопрос о правовых режимах граждан и иностранцев нуждается в более глубоком изучении.

Из анализа российского законодательства вытекает следующее:

1. По общему правилу в РФ иностранцам предоставлен национальный режим. Практически во всех сферах жизнедеятельности иностранные граждане и лица без гражданства уравнены в правах с гражданами РФ. При этом национальный режим, за исключением некоторых случаев, предоставлен без требования взаимности.
2. В необходимой мере национальной режим дополнен режимом специальным. При этом ограничения, устанавливаемые им, в полной мере учитывают международные стандарты прав иностранцев. Более того, правовое положение иностранцев в России зачастую выгодней, нежели во многих других государствах.
3. Россия является участницей целого ряда договоров, в которых предоставляется режим наибольшего благоприятствования или преференциальный режим. Это, как правило, торговые и иные экономические соглашения. При этом преференциальные отношения установлены в основном с государствами-членами Содружества Независимых Государств.

Преференциальный режим предоставляется в России гражданам и жителям отдельных государств также на основании внутреннего российского законодательства.

4. В Российской Федерации также предусмотрено предоставление гражданам РФ специального режима. Это возможно при наличии у российского гражданина гражданства иностранного государства, а также в случае его осуждения к лишению свободы. Специальный режим сводится в основном к изъятию избирательных прав, а также права на занятие определенных должностей в государственных органах.

В процессе работы также был выявлен ряд недостатков в законодательстве.

1. В отечественном законодательстве отсутствует общая норма, предоставляющая Правительству РФ право устанавливать на территории РФ ответные ограничения (реторсии) в отношении прав граждан тех государств, в которых имеются специальные ограничения прав российских граждан, подобно той, которая содержалась в Законе СССР от 24 июня 1981 года № 5152-Х "О правовом положении иностранных граждан в СССР". Это затрудняет возможность реализации Правительством РФ политики по защите прав и свобод граждан за РФ за рубежом, так как, по сути, оставляет на откуп аналогии закона введение реторсий в сферах, где это право прямо не предусмотрено отраслевым законодательством, что не соответствует положениям Конституции РФ.

В этой связи целесообразно статью 4 Федерального закона от 25-07.2002 № П5-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" дополнить частью 2 следующего содержания.

"В отношении граждан тех государств, в которых имеются специальные ограничения прав и свобод граждан Российской Федерации, Правительством Российской Федерации могут быть установлены ответные ограничения".

2. Как уже было отмечено, законодательство РФ предоставляет иностранным гражданам право избирать и быть избранными в органы местного самоуправления, участвовать в иных избирательных действиях на указанных выборах, а также участвовать в местном референдуме. Для реализации таких прав необходимы два условия: постоянное проживание иностранного гражданина на территории соответствующего муниципального образования, а также наличие международного договора РФ с государством, гражданином которого он является, предусматривающего аналогичные права для российских граждан на территории этого государства.

Также было отмечено, что такая трактовка закона ограничивает права лиц без гражданства, поскольку для них невозможно соблюдение второго условия.

На взгляд автора, лица без гражданства, постоянно проживающие на территории Российской Федерации, также должны наделяться избирательными правами на муниципальных выборах и местных референдумах. Для этого необходимо ввести прямое указание на это в федеральном законодательстве и в принятых в его соответствии законах субъектов РФ. В частности, статью 4 Федерального закона "Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан РФ" от 12 июня 2002 № 67-ФЗ необходимо дополнить частью 11 следующего содержания.

"Лица без гражданства, постоянно проживающие на территории Российской Федерации, имеют право избирать и быть избранными в органы местного самоуправления, а также участвовать в местном референдуме на тех же условиях, что и граждане Российской Федерации".

Такая позиция будет полностью согласовываться с положениями Конвенции о статусе апатридов от 28 сентября 1954 года, которая предписывает государствам предоставлять апатридам такое правовое положение, которым пользуются иностранные граждане.

Наименование отрасли: Государственное и конституционное право

А. А. Белкин*

1. Используемые современной юриспруденцией наименования отраслей (подот­раслей, межотраслевых нормативных комплексов) выражают предмет соответствую­щего регулирования (в терминах национального языка) и обычно лишь «сообщаются»
читателям изданий учебного профиля. Впрочем, надо иметь в виду, что наименования
отраслей содержат в себе и моменты историко-традиционные, что особенно характерно,
например, для гражданского права. 1

Между тем вокруг наименования отрасли права, которой посвящены настоящие лекции, в отечественной юриспруденции сложилась особенная ситуация. В одном из новейших изданий вопрос о названии отрасли даже отнесен к числу «проблемных». 2 Это, конечно, преувеличение, но тем не менее требует ряда разъяснений.

2. Разнообразие в наименовании отрасли наблюдалось еще в 20-х годах, в самом
начале становления советской правовой науки. 3 Принятие Конституции СССР 5 декабря
1936 г. вновь стимулировало обсуждение данного вопроса. Один из авторов писал,
например, что «государственное право, по содержанию охватывающее круг вопросов,
относящихся к принципиальным вопросам Конституции, должно быть названо
конституционным правом. Чтобы не получилось представления о том, что снимается
вопрос о государственном праве (в его социалистическом понимании), мы считали бы
целесообразным называть это право: конституционное (государственное) право». 4 В 50-70-х годах по поводу рассматриваемой отрасли права в отечественной литературе разгорелась
довольно интенсивная дискуссия.

Большинство учебных изданий в соответствии с вузовскими программами именовали отрасль «государственным правом». Печатались работы, защищавшие необходимость сохранения данного наименования. Один из авторов отмечал, например: «Принятие термина "конституционное право" означает либо ограничение рамок государственного права нормами Конституции, что не соответствует его реальному содержанию, либо равносильно отказу от разграничения норм Конституции от иных правовых норм, с чем нельзя согласиться, учитывая роль Основного Закона...». 5 Но одновременно появлялись публикации, настойчиво апеллировавшие к «консти­туционному праву», 6 что повторяло в какой-то мере образцы, имевшиеся еще в дооктябрьской российской литературе. 7

После принятия Конституции СССР 7 октября 1977 г. указанная дискуссия на некоторое время вновь оживилась. 8 Но вскоре практически сошла на нет или, во всяком случае, потеряла присущую ей ранее остроту. Затянувшийся спор, как отмечалось в одной из книг, имел терминологическое значение и не заслуживал такого большого внимания, какое ему уделялось в литературе. 9 И все же это утверждение оказалось несколько преждевременным. В годы перестройки число сторонников именования отрасли «конституционным правом» резко возросло, и эта тенденция получила в конце концов официальное признание. В общеправовом классификаторе отраслей законо­дательства был выделен раздел (010.000.000) под названием «Основы конституционного строя», сменивший прежнюю рубрику «Основы государственного строя». 10 Приказом Министра науки и технической политики Российской Федерации была введена новая научная специальность (12.00.02), включающая «конституционное право; администра­тивное право; государственное управление; муниципальное право». 11 Постановлением Правительства Российской Федерации от 12 августа 1994 г. был утвержден госу­дарственный образовательный стандарт высшего образования, включивший в обучение по специальности «юриспруденция» две дисциплины: «конституционное (государствен­ное)» право России и «конституционное (государственное)» право зарубежных стран. 12

3. Учитывая как предшествующие, так и текущие рассуждения о наименовании рассматриваемой отрасли права, можно констатировать несколько точек зрения, различающихся как оценкой значимости вопроса, так и приводимой аргументацией. Наиболее простым вариантом надо считать, по-видимому, тот, согласно которому термины «государственное право» и «конституционное право» рассматриваются в качестве синонимов. 13 Однако при внешней привлекательности такой позиции, как бы исключающей схоластические споры, она все же заранее отстраняется от вопроса, не безразличного для оценки подхода тех или иных авторов к пониманию особенностей анализируемой отрасли права.

Собственно различение «конституционного» и «государственного» права порож­далось в отечественной литературе, в частности, тем, как трактовалась отраслевая природа конституций. В одном случае авторам было свойственно представление о пересекающемся, частично совпадающем объеме государственного права и норм конституций, при котором некоторые конституционные нормы входят в государствен­ное право, а некоторые - в иные отрасли. 14 В другом случае авторы исходили из представления о том, что все содержание конституции входит в государственное право, но ее отдельные части составляют одновременно содержание различных отраслей. 15 В третьем случае с различной аргументацией, но утверждалось обособленное су­ществование отраслей конституционного и государственного права. 16

Несомненно, что высказывания подобного рода отражали реальное строение законодательства, включающего в себя обособленные моно- или поликонституционные акты. И тем не менее законодательная структура не есть прямой аналог правоотраслевой. К тому же в аспекте функций, выполнявшихся и выполняемых писаными консти­туциями, сколь ни было бы различно их концептуальное наполнение, они все же относятся вместе с иными актами к регуляторам единого предмета обсуждаемой отрасли.

Добавим также, что появление писаных конституций, их центрообразующая роль в правовой системе сами по себе, как показывает история права и правовых доктрин, не предопределяют выбор названия отрасли. В Великобритании, например, никогда не было писаной конституции в том понимании, какое сложилось в конце XVIII в. в США и Франции. И тем не менее британские авторы говорили и говорят о конституционном праве, конституционной истории страны, начиная ее еще с первых английских королей. 17

Стремление вычленить конституционное право из государственного на основе обособления конституции наблюдается и сегодня. Так, А.И. Коваленко пишет, что российское конституционное право «имеет дело далеко не со всеми государственно-правовыми нормами. Те из них, которые с естественной необходимостью не вытекают из господствующих в обществе общественных отношений, остаются за пределами данной отрасли права. И это понятно, ибо они порождаются случайным стечением обстоятельств, а не объективной логикой развития общества, устройства Российской Федерации. Следовательно, конституционное право России охватывает государственно-правовые нормы, закрепляющие основы конституционного строя Российской Федерации, определяемые социально-экономическим базисом многонационального общества, права и свободы человека и гражданина, правовой статус властных структур государства и содержание их деятельности, местное самоуправление. И все эти институты прони­заны одним смыслом, одним содержанием - волей многонационального народа Российской Федерации, который является носителем суверенитета и единственным источником власти в государстве». 18

Представляется, однако, что выдавать, например, референдум по конституции за безупречную волю народа - значит элементарно противоречить историческим фактам. Что же касается различения норм «естественно необходимых» и «случайных», то на основе данного критерия содержание конституций свелось бы к нескольким постулатам, опять-таки привязанным к конкретному историческому времени. Можно ли, скажем, утверждать, что «естественно необходимым» является выбор пропорциональной, а не мажоритарной избирательной системы? Конечно же, нет. Но во многих странах этот вопрос предрешается именно конституциями. Собственно говоря, в процитированном выше тексте лишь высказываются бесспорные положения о внутренней сложности, неоднородности любой отрасли права, как и всей правовой системы. Но сделано это путем некорректного применения философских категорий.

Более основательной является позиция, которая связывает различные наимено­вания рассматриваемой отрасли права с историческим характером заключенных в ней институтов. В одном из отечественных учебников отмечается, например, следующее: «Термины "конституционное право" и "государственное право" зачастую считаются синонимами. Действительно, подходя формально, нетрудно обнаружить, что круг регулируемых соответствующей отраслью права общественных отношений в странах, где употребляется тот или другой из указанных терминов, примерно одинаков. Выбор же термина обычно диктуется национальной традицией словоупотребления. Так, англо­саксонская и романская правовые системы традиционно пользуются термином "конституционное право", тогда как для германской системы характерно употребление термина "государственное право". При более тщательном рассмотрении вопроса можно, однако, заметить, что различие терминологии отражает (не всегда, но достаточно часто) сущностную разницу между соответствующими понятиями». В конечном счете данная позиция зиждется на том, что наименование отрасли «конституционным правом» адекватно для тех стран, в которых наличествует «конституционный строй». 19

4. В последнем отрывке обнаруживается по-своему занимательная для право­ведения тема: возможность (или желательность) изменения наименования отраслей по мере исторического развития права.

Если отвлечься от выделения своего рода «вторичных» отраслей (семейное право, земельное право и т. д.) или, так сказать, «побочных» отраслей (здравоохранительное право, железнодорожное право и т. п.), то мы должны констатировать, что попытки переименования фундаментальных отраслей, поставленные в связь с кардинальным изменением характера, да и самих объектов регулирования, встречались: гражданское право предлагалось, например, заменить хозяйственным. 20 Однако правовой тради­ционализм возобладал, и здесь надо иметь в виду следующее.

Наименование отрасли оказывается элементом лишь постепенно сложившейся юридической культуры и требует достижения известного уровня юридической техники. Современные учебники по истории права, по римскому праву с легкостью выделяют разделы такого типа: «государственное право», «уголовное право». 21 Однако - это явная экстраполяция на далекие времена тех представлений, которые сформировались в новое и новейшее время. Римское право дало лишь одно, - правда, крайне существенное, - разделение права на частное и публичное. Многие национальные правовые памятники очень долго создавались как синкретические по своему составу. Даже само понятие государства начинает функционировать лишь как итог длительной эволюции политических доктрин. 22 И поэтому в той части, которую сейчас называют госу­дарственным правом, корректнее было бы, по-видимому, обозначать соответствующий предмет как «римские государственные древности» или «политические учреждения римского народа». 23

Представляется бесспорным, что закрепление известных наименований отраслей стало происходить только с кодификацией права в новое и новейшее время, когда четко обозначилась задача присвоения титула крупным законодательным комплексам. Так, в частности, описывая историю разработки российского свода законов, М.М. Спе­ранский сообщал относительно одного из этапов: «В конце 1796 года последовал Указ: собрать существующие узаконения и извлечь из них три Книги Законов: 1) Уголовных, 2) Гражданских, 3) Дел казенных». 24

Не стоит, наверное, сомневаться, что «дела казенные» охватывали прежде всего ту область, которую сегодня мы относим к регулированию государственным правом. Но данное наименование все же не закрепилось. Да и как бы это выглядело в наше время: «казенное право»?

Наверное, именно М.М. Сперанскому обязаны мы и соответствующими титулами свода законов, и соответствующим наименованием отрасли в России, поскольку далее граф писал: «Два союза, два порядка отношений необходимы в Государстве: союз Государственный и союз Гражданский... Отсюда возникают два порядка Законов: Законы Государственные и Законы Гражданские». 25

Таким образом, присвоение наименования отраслям права в ходе кодифи­кационных работ и развития юридических исследований относится к довольно поздней эпохе, и это свидетельствует о том,

2. Трудовые права иностранцев в РФ и российских граждан за границей

Право на свободный труд и занятие отдельными видами трудовой деятельности реализуется иностранцами в России не только в качестве предпринимателей, но и как наемных работников.

Согласно ч. 2, 3 ст. 13 Закона об иностранцах 2002 г., работодателем (заказчиком работ (услуг)) является физическое лицо или юридическое лицо, получившее в установленном порядке разрешение на привлечение и использование иностранных работников и использующее труд иностранных работников на основании заключённых с ними трудовых договоров (гражданско-правовых договоров). В качестве работодателя может выступать, в том числе иностранный гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя.

Итак, как российские граждане, так и иностранные юридические лица и граждане могут выступать в РФ по отношению к иностранцам в качестве, во-первых, работодателей, во-вторых, заказчиков работ (услуг). Разница состоит в том, что первом случае возникают трудовые правоотношения со всеми вытекающими последствиями, включая не только выплату зарплаты, но и отчисления в соответствующие фонды, выдачу пособия по временной нетрудоспособности и т.д.; во втором случае заказчик не несёт какого-то бремени, вытекающего из трудового правоотношения, хотя также вносит налоговые и иные необходимые платежи.

Закон об иностранцах 2002 г. гласит, что работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников только при наличии разрешения на их привлечение и использование.

В порядке реализации Закона об иностранцах 2002 г. Федеральный закон от 18.07.2006 N 109-ФЗ (ред. от 06.12.2011 с изменениями, вступившими в силу с 01.05.2012) "О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации" постановлением Правительства РФ Правительства РФ от 17.11.2010 N 925. утверждено Положение о выдачи иностранным гражданам и лицам без гражданства разрешения на работу..

В указанном постановлении, разрешение на работу является документом, подтверждающим право иностранного гражданина на временное осуществление на территории РФ трудовой деятельности (далее он именуется в постановлении иностранным работником)или право иностранного гражданина, зарегистрированного в РФ в качестве индивидуального предпринимателя, на осуществление предпринимательской деятельности. Разрешение на работу выдаётся иностранному гражданину достигшему 18 летнего возраста.

Иностранный гражданин может получить разрешение на работу, если он зарегистрирован в РФ в качестве индивидуального предпринимателя и намерен осуществлять предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, либо привлекается в качестве иностранного работника работодателем или заказчиком работ (услуг) по трудовым договорам или гражданско-правовым договорам в пределах численности установленной в разрешении на привлечении и использовании иностранных работников для осуществление трудовой деятельности на территории РФ.

Разрешение на работу выдаются работодателю или заказчику работ (услуг) для каждого иностранного работника, а также иностранному гражданину, зарегистрированному в РФ в качестве индивидуального предпринимателя. Разрешение на работу выдаётся при условии внесения работодателем или заказчиком работ (услуг) в установленном порядке средств, необходимых для обеспечения выезда каждого иностранного работника соответствующим видом транспорта из РФ.

В соответствии с п.4 ст.13 Закона об иностранцах 2002г. разрешительный порядок привлечения и использования иностранной рабочей силы в Российской Федерации не распространяется на иностранных граждан:

1) постоянно проживающих в РФ;

2) временно проживающих в РФ;

3) являющихся сотрудниками дипломатических представительств, работников консульских учреждений иностранных государств в РФ, сотрудниками международных организаций, а также частными домашними работниками указанных лиц;

4) являющихся работниками иностранных юридических лиц (производителей и поставщиков), выполняющих монтажные (шеф- монтажные) работы, сервисное и гарантийное обслуживание, а также послегарантийный ремонт поставленного в Российскую Федерацию технического оборудования;

5) являющихся журналистами, аккредитованными в РФ;

6) обучающихся в РФ в образовательных учреждениях профессионального образования и выполняющих работы (оказывающих услуги) в течении каникул;

7) обучающихся в РФ в образовательных учреждениях профессионального образования и работающих в свободное от учёбы время в качестве учебно-вспомогательного персонала в тех образовательных учреждения, в которых они обучаются;

8) приглашённых в Российскую Федерацию в качестве преподавателя для проведения занятий в образовательных учреждениях, за исключением лиц, въезжающих в РФ для занятия преподавательской деятельности в учреждения профессионального религиозного образования (духовных образовательных учреждениях).

Так же в соответствии с п. 4.5. ст 13 того же ФЗ, Работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников без разрешения на привлечение и использование иностранных работников в случае, если иностранные граждане:

1) прибыли в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы;

2) являются высококвалифицированными специалистами и привлекаются к трудовой деятельности в Российской Федерации в соответствии со статьей 13.2 настоящего Федерального закона;

3) являются членами семьи высококвалифицированного специалиста, привлеченного к трудовой деятельности в Российской Федерации в соответствии со статьей 13.2 настоящего Федерального закона.

Между тем, следует подчеркнуть, что в соответствии с п.5 ст. 13 рассматриваемого закона временно проживающий в РФ иностранный гражданин не вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта РФ, на территории которого ему разрешено временное проживание. В целом указанная норма противоречит ст. 27 Конституции РФ, которая гласит: "Каждый, кто находится на территории Российской Федерации, имеет право свободно передвигаться, выбирать место пребывания и жительства". Естественно, эта норма Конституции тесно взаимосвязана с трудовыми правами временно проживающего иностранного гражданина.

Многие виды трудовой деятельности в РФ осуществляется на основе квалификации, полученной иностранцем в учебном заведении за пределами РФ. В этом случае действуют общие правила признания иностранных дипломов, установленные законодательством РФ.

Признание и установление эквивалентности (нострификацию) документов иностранных государств об общем, начальном, среднем и высшим профессиональном образовании, а также о присвоении учёных званий на территориях РФ относится к компетентности Министерства образования и науки РФ.

Обладателям документов о высшем, послевузовском профессиональном образовании и об учёных званиях соответствующие органы государственной власти предоставляют те же академические и (или) профессиональные права, что и обладателям подобным документов РФ. Естественно, при этом действуют общие правила приёма на работу соответствующих лиц.

Согласно ст. 14 Закона об иностранцах 2002 г. иностранный гражданин не имеет права:

1) находится на государственной или муниципальной службе;

2) замещать должности в составе экипажа судна, плавающего под Государственным флагом РФ, в соответствии с ограничениями, предусмотренными Кодексом торгового мореплавания.

В данном Кодексе есть ст. 56 "Гражданство членов экипажа судна". Она гласит, что в состав экипажа судна, плавающего под Государственным флагом РФ, кроме граждан РФ могут входить иностранные граждане и лица без гражданства, которые не могут занимать должности капитана судна, старшего помощника капитана судна, старшего механика и радиоспециалиста. Согласно Кодексу, условия, на которых иностранные граждане и лица без гражданства могут входить в состав экипажа судна, определяется федеральными органами исполнительной власти в области транспорта и рыболовства.

Соответственно, Министерство транспорта РФ издало приказ от 25 января 2001 г. "Об утверждении условий, на которых иностранные граждане и лица без гражданства могут входить в состав экипажа судна, плавающего под Государственным флагом Российской Федерации, за исключением судна рыболовного флота", а Государственный комитет по рыболовству - аналогичный приказ от 29 июля 2002 г.

Главные условия состоят в следующем: иностранные граждане и лица без гражданства, принимаемые на работу на судно, должно иметь уровень профессиональной подготовки компетентности, соответствующий требованиям, предъявляемым нормативными правовыми актами РФ к тем, кто претендует на такие должности (этот уровень подтверждается необходимыми документами); владеть русским языком в объёме, обеспечивающем надлежащее выполнение служебных обязанностей по занимаемой должности; быть пригодным к такой работе по состоянию здоровья.

3) быть членом экипажа военного корабля РФ или другого эксплуатируемого в некоммерческих целях судна, а также летательного аппарата государственной или экспериментальной авиации. Первый запрет связан с тем, что иностранцы не могут быть на военной службе. Второй запрет носит широкий характер и распространяется на любые государственные аппараты, военные и гражданские. Экспериментальные летательные аппараты отнесены в ту же группу, вероятно, по соображениям сохранения государственной тайны, с которой связаны их разработка испытание.

4) быть командиром воздушного судна гражданской авиации. Из этого следует, что такое лицо может входить в состав экипажа гражданской авиации в ином качестве - второго пилота, штурмана, радиоинженера, тем более бортпроводника.

5) быть принятым на работу на объекты и в организации, деятельность которых связана с обеспечением безопасности Российской Федерации. Перечень таких объектов и организаций утверждён постановлением Правительства РФ №775 от 11 октября 2002 г.

В перечень включены:

Объекты и организации Вооружённых сил РФ, других войск и воинских формирований;

Структурные подразделения по защите государственной тайны и подразделения, осуществляющие работы, связанные с использованием сведений, составляющих государственную тайну, органов государственной власти и организаций;

Организации, в состав которых входят радиационно-опасные и ядерные производства и объекты, на которых осуществляется разработка, производство, эксплуатация, хранение, транспортировка и утилизация ядерного оружия, радиационно-опасных материалов и изделий.

Помимо приведённых конкретных запретов Закон об иностранцах 2002 г. содержит общие правило: иностранцы не могут заниматься деятельностью и замещать должности, допуск иностранных граждан к которым ограничен федеральным законом.

Ограничения для иностранных граждан можно найти и в некоторых других законах РФ. В ряде случаев ограничения связанные не столько с возможностью работы, сколько с соотношением работающих либо привлекаемых для выполнения заданий российских и иностранных граждан, а также долей акций в уставном капитале.

По Закону об иностранцах 2002г. порядок замещения иностранными гражданами руководящих должностей в организациях, в уставном капитале которых более 50% акций или долей принадлежит РФ, устанавливается Правительством РФ. Это означает, что в данном случае привлечение иностранцев происходит по более сложной процедуре.

Определенной спецификой обладают условия труда иностранных граждан, работающих в находящихся на территории России международных организациях. Эти условия определяются международными соглашениями и внутренними правилами соответствующих организаций. В свою очередь, указанные правила предусматривают в одних случаях применение законодательства места выполнения работы, то есть нашего законодательства, а в других -- страны работника-иностранца.

Нельзя не упомянуть, что с 15 января 2007 г. вступил в силу закон РФ № 110-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации".

Обновленным миграционным законодательством ответственность за соблюдение привлеченным иностранным работником правил нахождения на территории РФ теперь возложена на работодателя. При трудоустройстве иностранцев работодатель обязан в течение 10 дней после даты заключения договора с приезжими сообщить об этом в миграционную службу. Если у иностранного работника имеется документ о виде на жительство, его можно принять на работу без оформления дополнительных разрешений. При отсутствии вида на жительство, необходимо получать разрешение на привлечение иностранной рабочей силы. В противном случае работодатель может быть оштрафован на сумму от 250 тыс. до 800 тыс. руб. за привлечение нелегальной рабочей силы.

Для физических лиц, решивших нанять случайных рабочих на месяц-два в личных целях и не заключивших с ними гражданско-правового договора, штраф будет составлять 5 тыс. рублей за каждого работника. Одновременно упрощается режим получения разрешения на пребывание в России и устройства на работу, повышается ответственность работодателей и снижаются административные барьеры.

Новая поправка к закону "О правовом положении иностранных граждан в РФ" должна, по мнению разработчиков закона, не только увеличить сознательность работодателей, но и улучшить социальное и правовое положение иностранцев.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 15 ноября 2006 г. № 683 доля иностранных работников в сферах: розничная торговля алкогольными напитками, включая пиво -- в размере 0 процентов общей численности работников, используемых указанными хозяйствующими субъектами; розничная торговля фармацевтическими товарами -- в размере 0 процентов общей численности работников, используемых указанными хозяйствующими субъектами; розничная торговля в палатках и на рынках -- в размере 40 процентов общей численности работников прочая розничная торговля вне магазинов -- в размере 40 процентов общей численности работников

Применение труда российских граждан на территории иностранных государств может иметь место вследствие возникновения трудовых правоотношений на основании положений либо нашего трудового права, либо на основе трудового контракта, заключаемого с иностранным нанимателем.

В первом случае труд наших граждан используется за границей вследствие трудовых отношений, возникающих не за рубежом, а в РФ. Наши граждане направляются на работу в учреждения и организации России за границей, посылаются в служебные командировки (для участия в строительстве предприятий, монтаже, для оказания технической помощи и т. д.).

Во всех подобных случаях условия труда граждан РФ за границей определяются нашим правом. К ним применяются общие нормы трудового законодательства и всякого рода специальные правила, издание которых обусловлено спецификой условий труда данной категории трудящихся.

Например, труд граждан, направляемых для работы в посольстве РФ в качестве представителей различных государственных и общественных организаций, а также членов семей этих граждан, принятых за границей на работу в учреждения РФ, регулируется как общими положениями нашего трудового права, так и специальными нормами законодательства, применение которых вызывается фактом нахождения учреждений вне РФ. В частности, продолжительность рабочего времени и времени отдыха в таких учреждениях определяется в соответствии с общими положениями нашего законодательства, а дни еженедельного отдыха могут быть установлены применительно к местным условиям.

Как и всем служащим, работникам российских учреждений за границей предоставляются ежегодные оплачиваемые отпуска. В отличие от служащих, работающих в РФ, работникам учреждений, за границей разрешается суммирование отпусков, то есть они могут взять двойной или тройной отпуск за два или три проработанных года.

От работы наших граждан в учреждениях РФ за границей следует отличать командирование работников за границу вне зависимости от сроков зарубежной командировки. За командированным работником сохраняется на все время командировки занимаемая должность, а также заработная плата по месту его основной работы в РФ. За время пребывания в командировке работнику выплачиваются суточные, а также возмещаются расходы по проезду, провозу багажа и др. Суточные при проезде на территории РФ выплачиваются в нашей валюте, при проезде по иностранной территории и за время пребывания там -- в иностранной валюте.

Некоторыми особенностями отличаются условия труда специалистов, направляемых в развивающиеся страны Азии, Африки, Латинской Америки для оказания технического содействия. Это -- геологи и изыскатели, проектировщики, помогающие выбрать строительную площадку и собирающие данные, необходимые для проектирования предприятий. Это -- инженеры-строители, оказывающие содействие в строительстве предприятий, специалисты-дорожники, монтажники и т. д. Особенности регулирования их труда за границей объясняются тем, что они, будучи командированными нашими организациями, трудятся, как правило, на стройках и предприятиях, управляемых местными властями.

Находясь за границей, наши специалисты подчиняются режиму рабочего времени и времени отдыха, установленному на предприятиях и в учреждениях, где фактически работают. Они обязаны соблюдать все правила внутреннего распорядка и инструкции по технике безопасности, действующие на этих предприятиях.

Однако наши специалисты не вступают в трудовые отношения с местными организациями и фирмами и те не становятся их нанимателями. Специалисты продолжают оставаться в трудовых отношениях с пославшей их организацией, которая выплачивает им подъемное пособие, заработную плату, оплачивает ежегодный отпуск и т. д.

Специалисты направляются за границу для оказания технического содействия в соответствии с контрактами, заключаемыми внешнеэкономическими объединениями и другими организациями с организациями и фирмами других стран. Контракты заключаются во исполнение межправительственных соглашений об экономическом и техническом сотрудничестве. В контрактах обычно предусматривается, что организация развивающейся страны, именуемая заказчиком, возмещает российской организации за работу ее специалистов месячные ставки в размере, определяемом в контракте. Заказчик несет также расходы по переезду специалистов в страну заказчика и обратно в Россию, а в случае направления специалистов с семьей -- также расходы по переезду семьи специалиста. При командировании специалиста на год и больший срок заказчик возмещает расходы по выплате подъемного пособия.

В соответствии с условиями контрактов специалистам, командированным для оказания технического содействия, предоставляется жилая площадь с обстановкой, отоплением и освещением и коммунально-бытовыми услугами, а в необходимых случаях -- транспортные средства для служебных целей. Специалисты обеспечиваются также медицинской помощью. Им предоставляются квалифицированные переводчики.

Во втором случае трудовые правоотношения возникают в силу заключения трудовых контрактов. Предоставление права заключения трудовых контрактов российскими гражданами, временно выезжающими на работу за границу, сделало необходимым, с одной стороны, оказание им помощи и содействия со стороны государственных органов в заключении таких контрактов, а с другой -- принятие мер, направленных на недопущение заключения всякого рода неравноправных и кабальных договоров при посредничестве коммерческих фирм (как отечественных, так и иностранных).

Условия труда и временного пребывания российских граждан, предусмотренные такими контрактами, не должны быть хуже условий, предусматриваемых контрактами с иностранцами -- гражданами других государств. В каждом случае они не должны нарушать императивные, обязательные нормы законодательства этих стран.

На территории РФ действует единый порядок лицензирования деятельности, связанный с трудоустройством российских граждан за границей. Такая деятельность может осуществляться только российскими юридическими лицами.

Постоянно проживающий за границей российский гражданин может поступить по договору найма на работу в какое-либо иностранное учреждение или к предпринимателю. Условия труда такого гражданина будут определяться законодательством о труде страны пребывания. Сам факт российского гражданства не влечет за собой применения норм нашего трудового права.

Большое практическое значение имеют трудовые отношения наших граждан за рубежом со всякого рода смешанными обществами, совместными предприятиями, созданными за границей с участием средств наших предприятий и организаций. В этих случаях трудовой договор заключается с иностранным нанимателем -- юридическим лицом иностранного права и такой договор подчиняется правилам трудового законодательства той страны, в которой находится соответствующее совместное предприятие или смешанное общество. То обстоятельство, что работник является нашим гражданином, не может вести к применению в данном случае норм российского трудового права. Однако трудовая деятельность в такой зарубежной компании будет учитываться по нашему трудовому законодательству, например, при определении общего стажа работы и назначении пенсии.

Российские граждане, вступая в трудовые отношения на территории других стран, имеют права и обязанности согласно международного трудового законодательства. Так, например, согласно Конвенции МОТ № 97 о трудящихся-мигрантах...

Международное трудовое право

В России в отношении иностранных граждан применяется национальный режим (за некоторыми исключениями, установленными в законодательстве)...

Международное частное право

Условия заключения брака на территории Российской Федерации определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государства, гражданином которого лицо является...

Наследование в международном частном праве

Также как и на территории Российской Федерации, за рубежом, после смерти гражданина РФ, могут возникать отношения по наследованию...

Наследственные права в международном частном праве

За границей могут возникать отношения по наследованию после смерти гражданина Российской Федерации в иностранном государстве, когда наследодателем был российский гражданин...

Особенности правового положения трудовых отношений в международном частном праве

Право собственности в международном частном праве

Имущество государства и его лиц может находиться на территории другого государства постоянно или временно. Это может быть движимое и недвижимое имущество; федеральная собственность...

Правовое регулирование международных наследственных отношений

С точки зрения наследственного права, иностранные граждане наделяются таким же объемом правоспособности, как и граждане Российской Федерации. Национальный режим устанавливается также и для лиц без гражданства, и для лиц с двойным гражданством...

правовой трудовой международный...

Трудовые отношения в международном частном праве

Иностранные граждане пользуются правами и несут обязанности в трудовых отношениях наравне с российскими гражданами, т.е. законодательство исходит из применения в области трудовых отношений принципа национального режима. Следовательно...

Трудовые отношения в международном частном праве

Наиболее распространенными основаниями возникновения трудовых отношений за рубежом с участием российских граждан выступают служебное командирование и заключение специального трудового контракта...

Трудовые права белорусских граждан за рубежом (Германия)

Как уже говорилось, правовой режим иностранцев и лиц без гражданства регулируется не только законами государства, но и международными договорами. Их можно разделить на несколько видов.

1) Договоры, закрепляющие обязанность предоставления прав и свобод, вытекающих из международных стандартов в области прав человека.

Так, Декларация главгосударств-участников Содружества Независимых Государств о международных обязательствах в области прав человека и основных свобод от 24 сентября 1993 года предусматривает, что каждая из сторон гарантирует гражданам другой стороны, а также лицам без гражданства, проживающим на ее территории, независимо от национальной принадлежности или иных различий гражданские, политические, социальные, экономические и культурные права и свободы в соответствии с общепризнанными международными нормами о правах человека. Каждая из сторон обязуется защищать права своих граждан, проживающих на территории другой стороны, и оказывать им всестороннюю помощь и поддержку на территории другой стороны, право обращения за правовой, гуманитарной и иной помощью в полномочные представительства государства, гражданами которого они являются

Исходя из приверженности общепризнанным правам и свободам человека, Российская Федерация и Кыргызская Республика См: Договор вступил в силу 19 мая 1994 года. Для Кыргызской Республики - 17 февраля 1996 года. Ратифицировано Законом КР от 31 июля 2000 года N 71. от 13 октября 1995 в г. Бишкеке подписали Договор об основных принципах решения вопросов, связанных с гражданством и правовым статусом граждан Российской Федерации, постоянно проживающих на территории Кыргызской Республики, и граждан Кыргызской Республики, постоянно проживающих на территории Российской Федерации.

В Договоре выражено намерение сторон решать указанные вопросы посредством процедур, гарантирующих приобретение в упрощенном порядке соответствующего гражданства гражданами любого из двух государств и их близкими родственниками, прибывающими соответственно в Кыргызскую Республику или Российскую Федерацию для постоянного проживания; обеспечения равенства в правах и обязанностях граждан одного государства, проживающих на территории другого, с гражданами этого другого государства, за согласованными изъятиями; максимального упрощения процедур, связанных с передвижением и проживанием граждан одного государства на территории другого государства; создания условий для обмена национальных валют и перевода денежных средств граждан и юридических лиц из одной страны в другую; предоставления гарантий гражданину одного государства, проживающему на территории другого государства, на владение, пользование и распоряжение своей собственностью в соответствии с законодательством государства проживания; и с учетом ряда других принципов, связанных с правовым статусом указанных лиц.

Согласно Договору правоспособность и дееспособность гражданина одной стороны, постоянно проживающего на территории другой стороны, определяется по законодательству стороны проживания. Такой гражданин пользуется такими же правами и свободами и несет такие же обязанности, что и граждане стороны проживания, за изъятиями, установленными названным Договором.

К таким изъятиям, в частности, относятся право избирать и быть избранным на высшие государственные должности и в представительные органы власти стороны проживания, право на участие во всенародном голосовании, проводимом данной стороной; право занимать должности на дипломатической службе, в органах безопасности и в органах внутренних дел этой стороны, занимать должности в центральных органах исполнительной власти, должность судьи, прокурора в стороне проживания; занимать должности глав областных, районных, городских, поселковых администраций и их заместителей Гражданин одной стороны, постоянно проживающий на территории другой стороны, сохраняет правовую связь со стороной гражданства и пользуется покровительством и защитой обеих сторон.

2) Договоры, касающиеся регулирования отдельных прав иностранцев.

Например, государства -- участники Содружества Независимых Государств заключили 15 мая 1992 г. Соглашение о сотрудничестве в области образования, согласно которому "лица, постоянно проживающие на территории одного из государств-участников и имеющие гражданство другого государства-участника, получают образование на всех уровнях, а также ученые степени и звания, на условиях, установленных для граждан государства-участника, на территории которого они постоянно проживают" (ст. 1)э

Кроме того, государства-участники будут стремиться удовлетворять взаимные потребности в обучении граждан, подготовке рабочих кадров и специалистов, не являющихся гражданами государства-участника и не имеющих постоянного места жительства на его территории.

В этом случае на двусторонней основе будет определяться механизм взаимных финансовых расчетов при возмещении затрат, произведенных стороной на обучение учащихся, студентов, аспирантов и слушателей другой стороны.

Участники Соглашения о сотрудничестве в области образования гарантируют равноправие всех образовательных учреждений, входящих в их национальные системы образования, независимо от языка обучения и обязуются оказывать им государственную поддержку.

Другим примером могут служить соглашения, касающиеся пенсионного обеспечения граждан, в частности Соглашение о гарантиях прав граждан государств -- участников Содружества Независимых Государств в области пенсионного обеспечения от 13 марта 1992 г.

В ст. 1 Соглашения установлен принцип, согласно которому пенсионное обеспечение граждан государств -- участников данного Соглашения и членов их семей осуществляется по законодательству государства, на территории которого они проживают.

Все расходы, связанные с осуществлением пенсионного обеспечения по этому Соглашению, несет государство, предоставляющее обеспечение Что касается взаимных расчетов, то они не производятся, если иное не предусмотрено двусторонними соглашениями.

Для установления права на пенсию гражданам государств -- участников Соглашения учитывается трудовой стаж, приобретенный на территории любого из этих государств, а также на территории бывшего СССР за время до вступления в силу настоящего Соглашения.

При переселении пенсионера в пределах государств -- участников Соглашения выплата пенсии по прежнему месту жительства прекращается, если пенсия того же вида предусмотрена законодательством государства по новому месту жительства пенсионера. Размер пенсии пересматривается в соответствии с законодательством государства -- участника Соглашения.

Пенсионное обеспечение военнослужащих Вооруженных Сил регулируется специальными соглашениями.

3) К договорам, касающимся отдельных прав иностранцев, относятся договоры об избежании двойного налогообложения.

Примером может служить Соглашение между Правительством Кыргызской Республики и Правительством Турции об избежании двойного налогообложения в 1 июле 1999 года в г.Анкара. Данное Соглашение относится к лицам, имеющим постоянное местопребывание в одном или обоих договаривающихся государствах.

Если лицо обычно проживает в обоих государствах или, наоборот, обычно не проживает ни в одном из них, оно считается имеющим постоянное местожительство в том договаривающемся государстве, гражданином которого оно является.

Если каждое из государств рассматривает лицо в качестве своего гражданина или, наоборот, не расматривает его таковым, то компетентные органы государств решают данный вопрос по взаимному согласию.

В частности, когда речь идет о прибыли от коммерческой деятельности, извлекаемой в одном договаривающемся государстве лицом с постоянным местопребыванием в другом государстве, то она может облагаться налогом в первом государстве, только если она получена через расположенное там его постоянное представительство, и только в той части, которая может быть отнесена к деятельности этого постоянного представительства.

Доходы лица с постоянным местопребыванием в одном государстве от использования морских, речных, воздушных судов, автотранспортных средств и железнодорожного транспорта в международных перевозках облагаются налогом только в этом государстве

3) Договоры о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам См. также: Конвенцию о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 22 января 1993 г.) (с изменениями от 28 марта 1997 г.) .

В частности, такие договоры заключены между Кыргызстаном и Российской Федерацией с 14 сентября 1992 г. в г.Минске.

Эти договоры основаны на принципе взаимности -- граждане одной договаривающейся стороны пользуются на территории другой стороны в отношении своих личных и имущественных прав такой же правовой защитой, как и граждане этой договаривающейся стороны.

Следовательно, в отношении правовой помощи на чужой территории для граждан государств -- участников Договора закрепляется национальный режим. Это относится не только к физическим, но и юридическим лицам.

Граждане одной договаривающейся стороны имеют право свободно и беспрепятственно обращаться в суды, прокуратуру, нотариальные конторы и в иные учреждения другой стороны, к компетенции которых относятся гражданские, семейные и уголовные дела, могут выступать в них, возбуждать ходатайства, предъявлять иски и осуществлять иные процессуальные действия на тех же условиях, что и собственные граждане.

Учреждения юстиции (нотариальные конторы) сторон оказывают взаимную правовую помощь по гражданским, семейным и уголовным делам в соответствии с положениями Договора.

Правовая помощь охватывает выполнение процессуальных действий, предусмотренных законодательством договаривающейся стороны, в частности, допрос сторон, обвиняемых и подсудимых, свидетелей, экспертов, проведение экспертиз, судебного осмотра, передачу вещественных доказательств, возбуждение уголовного преследования и выдачу лиц, совершивших преступления, признание и исполнение судебных решений по гражданским делам, вручение и пересылку документов, предоставление по просьбе другой стороны сведений о судимости обвиняемых.

При оказании правовой помощи учреждения договаривающихся сторон сносятся друг с другом, например, через Министерство юстиции и Генеральную прокуратуру КР и Министерство юстиции и Прокуратуру РФ.

Граждане одной договаривающейся стороны на территории другой стороны освобождаются от уплаты судебных расходов на тех же основаниях и в том же объеме, как и граждане данного государства.

Договоры подробно регламентируют вопросы заключения брака, личных и имущественных правоотношений, расторжения брака и признания брака недействительным, правоотношений между родителями и детьми, усыновления, опеки и попечительства, права собственности, возмещения вреда, наследования, осуществления уголовного преследования, выдачи преступников и т.д.

Примером многостороннего договора по этим вопросам является Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, которую подписали руководители всех стран Содружества Независимых Государств 22 января 1993 г.

Согласно Конвенции граждане каждой договаривающейся стороны, а также лица, проживающие на ее территории, пользуются на территориях всех других договаривающихся сторон в отношении своих личных и имущественных прав такой же правовой защитой, как и собственные граждане данной договаривающейся стороны.

Граждане каждого государства -- участника Конвенции, а также другие лица, проживающие на его территории, имеют право свободно и беспрепятственно обращаться в суды, прокуратуру и иные учреждения других участников Конвенции, к компетенции которых относятся гражданские, семейные и уголовные дела, могут выступать в них, подавать ходатайства, предъявлять иски и осуществлять иные процессуальные действия на тех же условиях, что и граждане данной договаривающейся стороны.

Юридические лица, созданные в соответствии с законодательством стран -- участниц Конвенции, Договаривающиеся стороны оказывают друг другу правовую помощь путем выполнения процессуальных и иных действий, предусмотренных законодательством запрашиваемой договаривающейся стороны.

К ним, в частности, относятся составление и пересылка документов, проведение обысков, изъятие, пересылка и выдача вещественных доказательств, проведение экспертизы, допрос сторон, обвиняемых, свидетелей, экспертов, возбуждение уголовного преследования, розыск и выдача лиц, совершивших преступления, признание и исполнение судебных решений по гражданским делам, приговоров в части гражданского иска, исполнительных надписей, а также путем вручения документов.

В Конвенции определены содержание и форма поручения об оказании правовой помощи; порядок исполнения поручения; признание и исполнение решений, вынесенных учреждениями юстиции по гражданским и семейным делам, а также судами по уголовным делам о возмещении ущерба, и решен ряд других вопросов.

4) Договоры, регулирующие правовое положение иностранцев и лиц без гражданства как трудящихся-мигрантов. В 1983 г. была принята Европейская конвенция о правовом статусе трудящихся-мигрантов Европейская Конвенция о правовом статусе трудящихся-мигрантов. 24.11.1974. (вступила в силу 1 мая 1983 г.) Кыргызстан в настоящей Конвенции не участвует. .

К 1995 г она была ратифицирована всего восьмью государствами -- членами Совета Европы: Францией, Италией, Нидерландами, Норвегией, Португалией, Испанией, Швецией и Турцией; еще 6 стран: Бельгия, Германия, Греция, Люксембург, Молдова и Украина подписали, но не ратифицировали конвенцию Вальчак П. Европейская конвенция о правовом статусе трудящихся-мигрантов -- эффективный юридический инструмент управления временной трудовой миграцией // Трудовая миграция: Сб. статей / Под ред. В.А. Ионцева. - М.: ТЕИС, 2005. -С. 117- 130. .

Главный принцип, заложенный в данную Конвенцию, -- принцип равного обращения с мигрантами и гражданами принимающей стороны.

Конвенция регулирует вопросы найма, выдачи разрешений на трудоустройство и видов на жительство, воссоединения семей, обеспечения жильем, социального страхования и решает ряд других вопросов.

В современный период значительное внимание трудящимся-мигрантам уделяется в документах СБСЕ-ОВСЕ.

Так, документ Копенгагенского совещания конференции по человеческому измерению СБСЕ 1990 г. исходит из того, что защита и поощрение прав рабочих-мигрантов является задачей всех участников СБСЕ. Государства-участники подтвердили свое обязательство полностью обеспечивать в своем внутреннем законодательстве права рабочих-мигрантов, предусмотренные международными соглашениями.

В Документе Московского совещания конференции по человеческому измерению СБСЕ 1991г. содержится положение о необходимости обеспечения прав трудящихся-мигрантов и их семей, законно проживающих на территории государств-участников.

Особо отмечено их право на свободное проявление их национальных, культурных, религиозных и языковых особенностей.

Ограничение прав мигрантов возможно лишь на основе законов в рамках международных стандартов.

Государства-участники подтвердили намерение принимать эффективные меры для поощрения терпимости, равенства возможностей и уважения основных прав человека в отношении трудящихся-мигрантов. Государства заявили, что примут соответствующие меры, которые бы позволили трудящимся-мигрантам принимать участие в общественной жизни государств -- участников СБСЕ.

Государства -- участники Содружества Независимых Государств подписали 15 апреля 1994 г. Соглашение о сотрудничестве в области трудовой миграции и социальной защиты трудящихся-мигрантов Соглашение между правительством РФ и Правительством Кыргызской республики о трудовой деятельности и социальной защите трудящихся-мигрантов. 28.03.96. // СЗ РФ. 1996. № 41. Ст. 5857. .

Соглашение регулирует основные направления сотрудничества сторон в области трудовой деятельности и социальной защиты лиц и членов их семей, которые постоянно проживают на территории одного из государств -- участников Соглашения и осуществляют свою трудовую деятельность на предприятиях, в учреждениях, организациях всех форм собственности на территории другого государства -- участника Соглашения.

Это Соглашение не применяется к беженцам и вынужденным переселенцам; к въехавшим на короткий срок лицам свободных профессий и артистам; к лицам, приезжающим с целью получения образования.

Таким образом, трудящийся-мигрант -- это лицо, постоянно проживающее на территории стороны выезда, которое на законном основании занимается оплачиваемой деятельностью в стороне трудоустройства. Численность принимаемых работников определяется на основе двусторонних соглашений.

Каждая сторона признает дипломы, свидетельства об образовании, соответствующие документы о присвоении звания, разряда, квалификации и другие необходимые для осуществления трудовой деятельности документы.

Стороны на взаимной основе признают трудовой стаж, включая стаж на льготных основаниях и по специальности. При окончательном выезде трудящегося-мигранта из страны трудоустройства ему выдается работодателем справка о продолжительности работы и заработной плате помесячно.

В случае если трудящийся-мигрант нарушает законы государства трудоустройства и правила пребывания иностранных граждан, данное государство может потребовать досрочного прекращения трудовых отношений и возвращения трудящегося-мигранта в сторону выезда.

Трудовая деятельность работника оформляется трудовым договором (контрактом), заключенным с работодателем на государственном языке стороны трудоустройства и русском языке в соответствии с трудовым законодательством стороны трудоустройства.

Работники пользуются правами и выполняют обязанности, установленные трудовым законодательством стороны трудоустройства.

Трудящиеся-мигранты пользуются социальным страхованием и социальным обеспечением (кроме пенсионного) в соответствии с действующим на территории стороны трудоустройства законодательством

Их медицинское обслуживание осуществляется за счет работодателя стороны трудоустройства на одинаковом уровне с ее гражданами.

Вопросы пенсионного обеспечения работников и членов их семей регулируются Соглашением о гарантиях прав граждан государств -- участников Содружества Независимых Государств в области пенсионного обеспечения от 13 марта 1992 г., а также двусторонними соглашениями.

С целью разрешения вопросов международной и внутренней миграции населения Кыргызстан осуществляет сотрудничество с Международной организацией по миграции (MOM). В Кыргызстане организация работает с 1997 года.

MOM в пределах международного финансирования обязалась определять программы, касающиеся миграции, в том числе граждан КР, возвращения квалифицированных специалистов, адаптации специалистов, регулируемой миграции и международного сотрудничества и т. п., выполнять эти программы и ежегодно представлять Правительству КР отчеты, доклады по указанным программам.

MOM также будет оказывать содействие КР в получении необходимых финансовых средств и административной помощи от государств -- членов MOM, других государств и международных организаций для реализации одобренных Кыргызстанлм программ, осуществляемых MOM. Последнее будет функционировать на постоянной основе в пределах компетенции этой организации.

Таким, образом, правовое положение иностранцев, их права и свободы в государстве регулируются национальным законодательством страны пребывания и нормами международных договоров.

Следует отметить, что Кыргызстан выступает преемником во многих международных соглашениях, заключённых с другими странами бывшим Советским Союзом, поэтому эти договоры и соглашения действуют на территории КР и в настоящее время.

Договоры о правовой помощи, о поощрении и защите капиталовложений, о торгово-экономическом сотрудничестве чаще, чем какие-либо иные международные договоры КР, выступают источниками норм о национальном режиме в соответствующих сферах отношений.