Бессрочный договор с генеральным директором. Бессрочный трудовой договор с директором

На основании устава ООО с генеральным директором был заключен срочный трудовой договор сроком на 3 года. Через несколько месяцев истекает срок этого договора. Но сейчас изменился устав ООО, и теперь трудовой договор с генеральным директором можно заключать на неопределенный срок.
Нужно ли увольнять генерального директора на момент истечения срочного договора и заключать с ним новый бессрочный договор, или в связи с изменением устава ООО срочный договор автоматически станет бессрочным?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Для продолжения трудовых отношений с генеральным директором нет необходимости его увольнять в связи с истечением срока трудового договора и заключать с ним новый бессрочный договор.
При отсутствии решения общества в лице его уполномоченного органа о прекращении полномочий директора по истечении срока заключенного с ним договора и продолжении генеральным директором его должностных обязанностей условие о срочном характере трудового договора утрачивает силу и трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок.

Обоснование вывода:
Как следует из ряда положений РФ (далее - ТК РФ), например из части шестой ст. 11, части второй ст. 59, части пятой ст. 70, части четвертой , ТК РФ, на руководителей организаций распространяются положения трудового законодательства, регулирующие права и обязанности работников, с учетом особенностей, предусмотренных ТК РФ.
В силу части второй ТК РФ с руководителями организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности по соглашению сторон может быть заключен срочный трудовой договор. В этом случае срок действия трудового договора определяется учредительными документами организации или соглашением сторон (часть первая ТК РФ).
Согласно п. 2 части первой ТК РФ истечение срока трудового договора является основанием для его прекращения. Исключение составляют случаи, когда трудовые отношения фактически продолжаются после окончания срока действия трудового договора и ни одна из сторон не потребовала их прекращения.
Так, частью четвертой ТК РФ установлено, что в случае, когда ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением срока его действия и работник продолжает работу после истечения срока действия трудового договора, условие о срочном характере трудового договора утрачивает силу и трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок.
В соответствии с позицией Верховного Суда РФ под продолжением работы в данном случае следует понимать фактическое исполнение работником своей трудовой функции. Верховный Суд РФ указал, что законодатель в части четвертой ТК РФ связывает переквалификацию срочного характера трудового договора на договор, заключенный на неопределенный срок, с продолжением работником его должностных обязанностей. То есть по окончании срока трудового договора работник должен выполнять трудовые функции, определенные в его должностной инструкции, а работодатель должен нуждаться в результате продолжения данной работы (определение от 01.08.2008 N 60-В08-3).
Конституционный Суд РФ в определении от 21.03.2013 N 371-О также отметил, что часть четвертая ТК РФ, предусматривая возможность продолжения работы после истечения срока трудового договора, обусловливает преобразование срочного трудового договора в трудовой договор на неопределенный срок отсутствием требования хотя бы одной стороны трудового договора о его расторжении в связи с истечением срока действия.
Следовательно, если ни одна из сторон не потребует расторжения трудового договора, и работник продолжит исполнять свои обязанности, трудовой договор приобретет характер бессрочного.
Отметим, что ни истечение срока действия трудового договора, ни истечение срока, на который генеральный директор общества был избран общим собранием участников, не означает, что полномочия руководителя прекращаются автоматически. Судебная практика выработала правовую позицию, в соответствии с которой истечение срока, на который был избран руководитель организации, само по себе не означает прекращения его полномочий (смотрите, например, Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 25 мая 2017 г. N 12АП-4939/17, Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 28.03.2014 N Ф08-1449/14, СК по гражданским делам Алтайского краевого суда от 06.05.2014 по делу N 33-3677/2014).
Иными словами, при отсутствии решения общества в лице его уполномоченного органа (в частности общего собрания участников - Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью") о прекращении полномочий директора по истечении срока заключенного с ним договора действие такого договора не прекращается автоматически, поскольку он трансформируется в бессрочный (смотрите также, например, постановление Президиума Волгоградского областного суда от 21 сентября 2016 г. по делу N 4Г-2337/2016, апелляционное определение СК по гражданским делам Санкт-Петербургского городского суда от 9 февраля 2016 г. по делу N 33-97/2016). В этом случае каких-либо записей об увольнении и о новом приеме на работу в трудовую книжку вносить не нужно, равно как и заключать новый трудовой договор.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Трошина Татьяна

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Воронова Елена

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу: заключение с генеральным директором трудового договора на неопределенный срок не является нарушением законодательства, следовательно, не может повлечь за собой привлечение работодателя к административной ответственности. Если физическое лицо, являющееся в настоящий момент генеральным директором ООО, вновь переизбирается на эту должность, прекращения трудовых отношений с ним не происходит, трудовой договор продолжает действовать. Соответственно, никаких записей об увольнении и о новом приеме на работу в трудовую книжку вносить не нужно, равно как и нет необходимости в заключении нового трудового договора.

Обоснование вывода

В силу ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - Закон об ООО) единоличный исполнительный орган (генеральный директор, президент и т.д.) общества с ограниченной ответственностью (далее – общество, ООО) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. В обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно (ст. 39 Закона об ООО).

В соответствии со ст. 58 ТК РФ трудовые договоры могут заключаться на неопределенный срок и на определенный срок (срочный трудовой договор). Срочный трудовой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, а именно в случаях, предусмотренных ч. 1 ст. 59 ТК РФ. В ситуациях, предусмотренных ч. 2 ст. 59 ТК РФ, срочный трудовой договор может заключаться по соглашению сторон трудового договора без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения.

В соответствии с ч. 2 ст. 59 ТК РФ с руководителями организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности по соглашению сторон может быть заключен срочный трудовой договор. Из данной нормы прямо следует, что срочный трудовой договор с руководителем организации может быть заключен лишь по соглашению сторон, а не должен заключаться в обязательном порядке. Кроме того, ч. 1 ст. 275 ТК РФ сформулирована следующим образом: в случае, когда в соответствии с ч. 2 ст. 59 ТК РФ с руководителем организации заключается срочный трудовой договор, срок действия этого трудового договора определяется учредительными документами организации или соглашением сторон. Формулировка данной нормы позволяет сделать однозначный вывод, что законодатель предоставил сторонам право выбора заключить с руководителем организации срочный или бессрочный трудовой договор. Сказанное означает, что независимо от указанного в уставе ООО срока полномочий генерального директора трудовой договор с ним может заключаться и на неопределенный срок (см. также определение Верховного суда Республики Коми от 20.08.2012 по делу № 33-3525).

В рассматриваемом случае ООО заключило с генеральным директором трудовой договор на неопределенный срок, что по вышеизложенным причинам не является нарушением законодательства и, следовательно, не может повлечь за собой привлечение работодателя к административной ответственности. Поэтому, если физическое лицо, являющееся в настоящий момент генеральным директором ООО, вновь переизбирается на эту должность, прекращения трудовых отношений с ним не происходит, трудовой договор продолжает действовать. Соответственно, никаких записей об увольнении и о новом приеме на работу в трудовую книжку вносить не нужно, равно как и нет необходимости в заключении нового трудового договора. Компенсация за неиспользованный отпуск в такой ситуации, естественно, не выплачивается, а отпуск предоставляется в обычном порядке в соответствии с графиком отпусков.

Специфика трудовых отношений с руководителями заключается в том, что они регулируются не только нормами трудового права, но нормами корпоративного права. На стыке норм этих двух отраслей и возникают практические вопросы, на которые законодательство не дает прямые ответы.

Например, какой договор заключить с руководителем – срочный или на неопределенный срок, нужно ли расторгать трудовой договор при истечении полномочий директора, как корректно юридически оформить продление полномочий директора.

Мы рассмотрим некоторые вопросы. На самом деле проблем возникает очень много – будем рады вашим комментариям и вопросам по спорным ситуациям.

Какой трудовой договор правильно будет заключать с руководителем организации: срочный или на неопределенный срок?

Рассмотрим это на примере руководителя общества с ограниченной ответственностью (далее – руководитель).

Вопросы труда руководителей регламентируются Трудовым кодексом РФ (далее – ТК РФ), где есть специальная глава 43, но также и другими законами, например, Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» № 14-ФЗ от 08.02.1998 г. (далее — Закон). В частности, статья 40 Закона гласит, что единоличный исполнительный орган избирается общим собранием участников общества на срок , определенный уставом общества .

Схожая норма содержится в Федеральном законе «Об акционерных обществах» №208-ФЗ от 26.12.1995 г.

В свою очередь, согласно статье 275 ТК РФ, в случае, когда в соответствии с частью второй статьи 59 Кодекса с руководителем организации заключается срочный трудовой договор, срок действия этого трудового договора определяется учредительными документами организации или соглашением сторон.

Анализ статей 58 и 59 ТК РФ свидетельствует, что срочный трудовой договор заключается с руководителями организаций лишь по соглашению сторон .

Общее собрание (единственный участник) общества может избрать руководителя на срок, установленный уставом общества, и в протоколе общего собрания (решении единственного участника) общества будет указан конкретный срок, например, 5 лет, но заключить срочный трудовой на этот срок возможно только с согласия работника.

При этом в тексте трудового договора должно быть указано основание для его заключения, например, трудовой договор заключается по соглашению сторон, в соответствии с частью 2 статьи 59 ТК РФ, сроком на 5 лет.

Таким образом, работодатель при наличии в уставе общества конкретного срока избрания руководителя и на основании протокола общего собрания (решения единственного участника) общества прямо заинтересован заключить с руководителем срочный трудовой договор по соглашению сторон. При несогласии руководителя заключить срочный трудовой договор работодатель вправе заключить только трудовой договор на неопределенный срок, либо отменить свое решение об избрании данного лица генеральным директором.

Что необходимо делать при завершении срока полномочий руководителя по трудовому договору?

При срочном трудовом договоре истечение срока его действия является основанием для его расторжения.

Однако для расторжения трудового договора в связи с истечением срока необходима инициатива либо со стороны работодателя либо со стороны работника, заявленная до истечения срока действия срочного трудового договора.

Со стороны работодателя это может быть протокол о прекращении полномочий руководителя либо об освобождении от должности и о расторжении трудового договора в связи с истечением срока его действия, например, Освободить от должности и расторгнуть 11 мая2012 г. срочный трудовой договор с Генеральным директором ООО…Ивановым Иваном Ивановичем в связи с истечением срока действия.

Со стороны работника это может быть, например письменное требование о расторжении трудового договора в адрес работодателя.

При этом ТК РФ не предусматривает общего правила о перезаключении или продлении срочного трудового договора . Поэтому в тех случаях, когда стороны хотят продолжить трудовые отношения на новый срок, они должны формально расторгнуть трудовой договор, срок которого истекает, и заключить новый трудовой договор на тот же или другой срок.

Таким образом, при желании работодателя заключить с тем же лицом срочный трудовой договор на новый срок, оно может быть выражено в протоколе общего собрания (решении единственного участника) общества, например, избрать … Иванова Ивана Ивановича … Генеральным директором ООО … с 12 мая 2012 года на новый срок 5 лет и поручить участнику общества Петрову Петру Петровичу подписать от имени Общества срочный трудовой договор с Генеральным директором.

При этом оно может быть оформлено как в виде отдельного протокола общего собрания (решения единственного участника) либо в виде отдельного пункта в том же протоколе (решении), где говорится о расторжении срочного трудового договора с руководителем.

Руководитель должен быть ознакомлен с протоколом (решением) общего собрания.

Таким образом, в случае расторжения срочного трудового договора с руководителем и заключении с ним нового срочного трудового договора обществу необходимо оформлять все документы, обычно оформляемые при приеме и увольнении работников, включая приказы о приеме и увольнении работников, записи в трудовую книжку руководителя.

На практике бывают случаи, когда ни одна из сторон не заявила о расторжении срочного трудового договора до установленного срока его действия, работник фактически продолжает работу и в полном объеме осуществляет руководство обществом.

В этих случаях подлежат применению положения части 4 статьи 58 ТК РФ о том, что когда ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением срока его действия и работник продолжает работу после истечения срока действия трудового договора, условие о срочном характере трудового договора утрачивает силу и трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок .

Применимость данной нормы ТК РФ в отношении руководителей подтверждается многочисленной судебной практикой.

Поэтому, если по истечении срока трудового договора решение работодателем не принято, а руководитель продолжил исполнение своих должностных обязанностей, то трудовой договор с руководителем изначально считается заключенным без условия о сроке, т.е. на неопределенный срок.

Федеральной службой по труду и занятости были даны разъяснения о применении правила, изложенного в пункте 4 статьи 58 ТК РФ, и было отмечено, что в связи с тем, что условие о сроке трудового договора утрачивает силу, следует внести изменения в трудовой договор, заключив дополнительное соглашение (Письмо Роструда от 20.11.2006 № 1904-6-1).

Если это произошло, то для подтверждения полномочий руководителя на новый срок и подписания дополнительного соглашения с руководителем общему собранию (участнику) общества следует оформить соответствующий протокол общего собрания (решение единственного участника) общества о продлении полномочий руководителя на новый срок или об избрании руководителя на новый срок в соответствии с уставом общества и подписании дополнительного соглашения, поскольку полномочия руководителя по прежнему протоколу фактически прекращаются.

В рассматриваемой ситуации, когда отношения продолжаются по молчаливому соглашению обеих сторон (при отсутствии надлежащего переоформления срочного трудового договора с руководителем), возможны скорее сложности при заключении сделок и во взаимоотношениях с третьими лицами. Ведь, для них в качестве документа о полномочиях руководителя скорее выступают не трудовые договоры и выписки из ЕГРЮЛ, а протокол общего собрания (решение единственного участника) общества об избрании руководителя.

Какие существуют риски при выборе того или иного варианта оформления трудовых отношений с руководителем?

1. Работодатель, с одной стороны, ограничен положениями устава общества в части срока избрания руководителя, и поэтому при заключении трудового договора формально должен следовать уставу, а также в соответствии со ст. 59 ТК РФ получить согласие работника на срочный договор. Поэтому, если не будет согласия работника на срочный трудовой договор, могут последовать санкции к работодателю за нарушение трудового законодательства по ст. 5.27. КоАП РФ.

Заключение трудового договора с руководителем на неопределенный срок не соответствует уставу общества, и такие трудовые договоры, как правило, не заключаются .

2. Трудовой договор с руководителем, независимо от того срочный он или на неопределенный срок, может быть в любое время расторгнут по решению уполномоченного органа юридического лица на основании статьи 278 ТК РФ.

Поэтому, независимо от вида договора согласно ГК РФ, работодатель даже без объяснения причин своим решением (протокол общего собрания или решения единственного участника общества) всегда может расторгнуть трудовой договор с руководителем, в том числе, если его не устраивает положения о сроке договора.

3. Чтобы минимизировать риски при взаимоотношениях с самим работником-руководителем и различными проверяющими органами, работодателям желательно не допускать неурегулированности трудовых отношений с руководителями и заранее, до истечения срочного трудового договора, решать вопрос, на каких условиях в дальнейшем строить трудовые отношения с работником.

Это решение необходимо оформить протоколом общего собрания (решением единственного участника) общества, в котором (с учетом согласия работника) должно содержаться одно из решений: избрать руководителя на новый срок и подписать срочный трудовой договор либо считать трудовой договор с руководителем заключенным на неопределенный срок и подписать дополнительное соглашение к трудовому договору.

Поскольку речь идет, прежде всего, о трудовых отношениях, и то и другое решение соответствует ТК РФ.

Если срок трудового договора с генеральным директором ООО не определён в уставе организации или решением совета директоров (наблюдательного совета), то организация должна заключить трудовой договор на неопределённый срок.

Обоснование:

Руководитель организации - это работник, трудовая функция которого состоит в руководстве организацией, в том числе в выполнении функций ее единоличного исполнительного органа (ч. 1 ст. 273 ТК РФ, абз. 1 п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 02.06.2015 № 21).

Согласно ч. 2 ст. 58 ТК РФ срочный трудовой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения и только по основаниям, предусмотренным ст. 59 ТК РФ. В случае, если трудовой договор заключен на определённый срок при отсутствии оснований, предусмотренных ст. 59 ТК РФ, он признаётся бессрочным.

С руководителем организации возможно заключение трудового договора как на неопределенный, так и на определенный срок (абз. 8 ч. 2 ст. 59 ТК РФ). То есть заключение срочного договора с руководителем организации является правом, но не обязанностью организации. В обществах с ограниченной ответственностью руководитель избирается на срок, определенный уставом или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если решение этого вопроса отнесено к компетенции совета (п. 1 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Этот срок, а также причины, являющиеся основанием для заключения договора на определенный срок, должны быть указаны в трудовом договоре (

Подборка наиболее важных документов по запросу Срочный трудовой договор с генеральным директором (нормативно-правовые акты, формы, статьи, консультации экспертов и многое другое).

Нормативные акты

«Трудовой кодекс Российской Федерации» от 30.12.2001 N 197-ФЗ
(ред. от 03.07.2016)
(с изм. и доп. вступ. в силу с 01.01.2017) с руководителями, заместителями руководителей и главными бухгалтерами организаций, независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности;

Статьи, комментарии, ответы на вопросы . Срочный трудовой договор с генеральным директором

Путеводитель по трудовым спорам. Спорные ситуации при увольнении в связи с истечением срока трудового договора Обстоятельства дела: С работницей — руководителем организации был заключен срочный трудовой договор. Дополнительным соглашением срок действия договора был продлен. По окончании срока действия договора работница была уволена по п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ.

Путеводитель по корпоративным спорам. Вопросы судебной практики: Совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительные органы акционерного общества Исполняя обязанности генерального директора АО «Дальмостострой», Федяев В.В. заключил 16.02.2015 с Ломоносовой И.А. срочный трудовой договор N 552 (до 01.02.2016) на замещение последней должности заместителя генерального директора по правовым и корпоративным вопросам, с размером денежного содержания оговоренного в приложении N 1 к трудовому договору.

Формы документов . Срочный трудовой договор с генеральным директором

Форма: Трудовой договор с генеральным директором
(Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2017)

Документ доступен:

Форма: Срочный трудовой договор с руководителем организации (образец заполнения)
(«Кадровое делопроизводство», «ГроссМедиа», «РОСБУХ», 2016)

Документ доступен: в коммерческой версии КонсультантПлюс

Генеральный директор принят на работу 30.10.2013, назначен на должность советом директоров на 1 год согласно уставу ОАО. С генеральным директором при его первоначальном избрании был заключен срочный трудовой договор, действующий в течение одного года с момента его заключения. Ежегодно совет директоров выбирает это же физическое лицо генеральным директором каждый раз на 1 год. Каким образом оформлять трудовые отношения с ним (ежегодно, по окончании срока полномочий, необходимо оформлять увольнение с последующим приемом)? В трудовой книжке ежегодно делается запись об увольнении и приеме?

В соответствии с частью второй ст. 59 Трудового кодекса РФ (далее — ТК РФ) с руководителями организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности по соглашению сторон может быть заключен срочный трудовой договор. В этом случае срок действия трудового договора определяется учредительными документами организации или соглашением сторон (часть первая ст. 275 ТК РФ).

Срок полномочий единоличного исполнительного органа акционерного общества (далее также — АО, общество) законодательством не установлен, но может быть в силу абзаца тринадцатого п. 3 ст. 11 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон N 208-ФЗ) предусмотрен его уставом.

Поскольку в рассматриваемом случае устав ограничивает срок полномочий генерального директора АО одним годом с момента избрания, следовательно, и трудовой договор с ним должен быть заключен на один год. Однако, трудовое законодательство не устанавливает специальных последствий истечения этого срока, а также норм, регулирующих порядок оформления трудовых отношений между обществом и генеральным директором в случае переизбрания на эту должность того же лица.

Поэтому следует иметь в виду, что в силу общих положений п. 2 части первой ст. 77 и части первой ст. 79 ТК РФ срочный трудовой договор считается прекращенным в связи с истечением срока, на который он был заключен, за исключением случаев, когда трудовые отношения фактически продолжаются и ни одна из сторон не потребовала их прекращения.

Учитывая, что о прекращении срочного трудового договора работодатель должен в письменной форме уведомить работника не позднее чем за три дня до дня увольнения (часть первая ст. 79 ТК РФ), можно сделать вывод, что, если такое предупреждение генеральному директору не направлялось и он был вновь избран на данную должность советом директоров и продолжил исполнять свои трудовые обязанности, трудовой договор с ним приобрел характер бессрочного в силу части четвертой ст. 58 ТК РФ. В этом случае каких-либо записей об увольнении и о новом приеме на работу в трудовую книжку вносить не нужно, равно как и нет необходимости в заключении нового трудового договора. Данный вывод находит свое отражение и в судебной практике (смотрите, например, постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 12.04.2011 N Ф04-1681/11. ФАС Восточно-Сибирского округа от 08.07.2010 по делу N А33-18690/2009. Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.02.2011 N 18АП-299/2011. Шестого арбитражного апелляционного суда от 07.02.2011 N 06АП-5893/2010)*(1) .

Если же общество намерено сохранить срочный характер своих трудовых отношений с лицом, исполняющим функции его единоличного исполнительного органа, то это может быть сделано двумя способами: либо прекращением срочного договора и заключением нового договора на тот же срок с внесением соответствующих записей об увольнении и о приеме на работу в трудовую книжку, либо путем продления срока действия уже заключенного срочного трудового договора на основании дополнительного соглашения к нему (ст. 72 ТК РФ).

Однако следует иметь в виду, что в правоприменительной практике отсутствует единая позиция относительно того, возможно ли продление срока действия срочного трудового договора.

Одни специалисты полагают, что срочный трудовой договор не может быть продлен и подлежит только «перезаключению» (Возможно ли продление срочного трудового договора с председателем профсоюзной организации при повторном избрании на выборную должность, в том числе, если выборная должность является работой по совместительству? // «Налоговый вестник». N 8, август 2006 г.; «Уйти, чтобы остаться», или алгоритм увольнения руководителя-совместителя // О.Н. Скрябина, «Кадровая служба и управление персоналом предприятия». N 10, октябрь 2007 г.).

Роструд в ряде писем (от 08.12.2008 N 2742-6-1. от 15.08.2006 N 1222-6-1) поддержал данную позицию, указав, что трудовое законодательство, допуская заключение срочного трудового договора, не предусматривает возможности и порядка его переоформления и продления. Исключение установлено лишь для определенных категорий работников (например, для беременных женщин — часть вторая ст. 261 ТК РФ, для педагогических работников — части восьмая и девятая ст. 332 ТК РФ).

Согласно другой позиции, которую разделяем и мы, срочный трудовой договор может быть продлен. В силу ст. 57. ст. 58 ТК РФ срок является одним из условий трудового договора. Статья 72 ТК РФ предусматривает возможность изменения любого условия трудового договора на основании письменного соглашения работника и работодателя. Отсутствие в трудовом законодательстве прямого указания на возможность изменения (продления) срока трудового договора не означает запрета на такое изменение его условий. Следовательно, до окончания срока действия трудового договора стороны вправе его продлить. Аналогичным образом ранее рассуждал и Роструд (письмо от 31.10.2007 N 4413-6). В судебной практике встречается аналогичный подход к данному вопросу. Так, по мнению Свердловского областного суда, изложенному в определении от 02.02.2011 по делу N 33-1315\2012, стороны вправе на основании достигнутого соглашения заключить договор на определенный срок. При этом, если выяснится, что причина, обусловившая срочный характер трудового договора, не исчерпывает себя к моменту окончания срока действующего трудового договора, стороны могут до момента окончания срока этого договора продлить его на определенный срок, оформив такое продление соответствующим соглашением, однако общий срок действующего договора не должен превышать установленного законом предельного срока. Иными словами, судебный орган обусловил возможность продления срочного трудового договора определенными обстоятельствами, при наличии которых продление срочного трудового договора все-таки возможно. Во многих других случаях суды также не усматривали препятствий для изменения условия о сроке трудового договора (смотрите, например, п. 8 Обобщения практики рассмотрения судами Челябинской области гражданских дел по трудовым спорам, г. Челябинск, 2003 г. апелляционное определение СК по гражданским делам Магаданского областного суда от 16.10.2013 по делу N 2-2183/2013, апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 24.09.2012 N 11-23073).

Кроме того, очевидно, что решение органа управления юридического лица о продлении срока полномочий руководителя само по себе не направлено на прекращение трудовых отношений. Следовательно, для утверждения о том, что принятие такого решения в связи с предстоящим истечением срока трудового договора непременно влечет за собой прекращение трудового договора по ст. 79 ТК РФ и заключение нового трудового договора, оснований не имеется (как мы полагаем, кроме тех случаев, когда из такого решения прямо следует, что ранее заключенный с руководителем трудовой договор прекращается в связи с истечением срока его действия).

В случае с руководителем организации противники продления срока трудового договора ссылаются еще и на часть вторую ст. 16 ТК РФ, согласно которой трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате избрания, назначения на должность, утверждения в должности. Якобы поэтому трудовые отношения при переизбрании возникают снова, а работника следует уволить и принять на работу. Однако трудовые отношения могут возникнуть, если их на момент избрания, назначения на должность или утверждения в должности еще не было. При других обстоятельствах указанная норма не применяется. Так, работник, с которым заключен договор по одной должности, в случае назначения на другую должность у данного работодателя, вполне может быть переведен на другую работу (часть первая ст. 72.1 ТК РФ). Таким образом, ст. 16 ТК РФ не препятствует продолжению уже существующих трудовых отношений.

На этом основании полагаем, что продление срочного трудового договора с генеральным директором АО не противоречит трудовому законодательству. При продлении срока трудового договора никакие записи в трудовую книжку не вносятся.

Читайте также: Как выплачиваются отпускные и зарплата

Однако необходимо учитывать, что согласно п. 2 части первой ст. 58 ТК РФ срок трудового договора, с учетом всех соглашений о его продлении, не должен превышать пяти лет, если иной срок не установлен ТК РФ и иными федеральными законами. Буквально прочтение части первой ст. 275 ТК РФ не позволяет утверждать, что эта норма устанавливает какой-либо иной предельный срок трудового договора*(2). Поэтому заключение дополнительного соглашения к трудовому договору о продлении его срока (или установлении нового срока с учетом принятого советом директоров АО решения) в рассматриваемом случае представляется допустимым лишь при условии, что срок действия трудового договора с учетом соглашения (или соглашений) сторон о его продлении не превысит пяти лет.

Однако, если срок действия трудового договора с учетом соглашений о его продлении выйдет за пределы, установленные п. 2 части первой ст. 58 ТК РФ, считаем наиболее обоснованным прекратить трудовой договор с генеральным директором в связи с истечением срока действия и заключить с ним новый трудовой договор на срок осуществления полномочий, определенный уставом АО. В этом случае должна быть соблюдена процедура прекращения трудовых отношений, в частности, генеральный директор должен быть предупрежден об увольнении в письменной форме не менее чем за три календарных дня до увольнения (часть первая ст. 79 ТК РФ).

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

кандидат юридических наук Широков Сергей

Ответ прошел контроль качества

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.

*(1) В судебной практике, в основном, судов общей юрисдикции встречается и иная позиция по этому вопросу, согласно которой истечение срока трудового договора с руководителем организации, определяемое истечением срока его полномочий, указанного в уставе, является самостоятельным основанием прекращения этого договора; по окончании полномочий лица, занимающего такую должность, срочный трудовой договор прекращается и не продлевается на неопределенный срок (апелляционное определение СК по гражданским делам Челябинского областного суда от 05.07.2013 по делу N 11-6966/2013, апелляционное определение СК по гражданским делам Тульского областного суда от 24.01.2013 по делу N 33-136, апелляционное определение СК по гражданским делам Ростовского областного суда от 23.07.2012 по делу N 33-8476, кассационное определение Санкт-Петербургского городского суда от 13.02.2012 N 33-1920/2012). Однако данная позиция судов не нашла поддержки в законодательстве. Так, согласно изменениям, внесенным в п. 3 ст. 69 Закона N 208-ФЗ и действующим с 1 июля 2015 года, само по себе истечение срока полномочий исполнительного органа общества не влечет за собой их прекращения: прежние органы общества продолжают выполнять свои функции до принятия решения об образовании новых исполнительных органов общества или решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации либо управляющему. Следовательно, логично предположить, что сохраняет свою силу и трудовой договор, заключенный с лицом, исполняющим функции единоличного исполнительного органа АО, и, если такой договор был срочным, очевидно, что в этом случае он приобретает характер договора, заключенного на неопределенный срок.

*(2) Обращаем Ваше внимание на то, что в судебной практике существует и иная точка зрения по этому вопросу, основанная на том, что, поскольку учредительными документами организации может быть предусмотрен более длительный срок полномочий руководителя, чем пять лет, то и трудовой договор с ним может быть заключен на соответствующий срок без учета ограничения, установленного п. 2 части первой ст. 58 ТК РФ (определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 15.07.2010 N 33-19173, определения Рязанского областного суда от 10.08.2011 N 33-1582 и от 25.05.2011 N 33-989).

Департамент Общего аудита по вопросу продления срока действия трудового договора с руководителем

Вопрос
Уставом ООО предусмотрено ежегодное назначение генерального директора. Просим Вас разъяснить каким образом следует оформлять кадровые документы, а именно производить ли ежегодное увольнение ген. директора с расчетом компенсации за неиспользованный отпуск и последующим принятием его же на работу? Заключать ли ежегодно трудовой договор или пролонгировать его доп. соглашениями?

В соответствии со статьей 58 ТК РФ трудовые договоры могут заключаться:

1) на неопределенный срок;

2) на определенный срок не более пяти лет (срочный трудовой договор), если иной срок не установлен настоящим Кодексом и иными федеральными законами.

В силу части второй статьи 59 ТК РФ срочный трудовой договор по соглашению сторон может заключаться с руководителями . заместителями руководителей и главными бухгалтерами организаций, независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности;

Статьей 275 ТК РФ установлено, что в случае, когда в соответствии с частью второй статьи 59 настоящего Кодекса с руководителем организации заключается срочный трудовой договор, срок действия этого трудового договора определяется учредительными документами организации или соглашением сторон .

Таким образом, из содержания статьей 59 и 275 ТК РФ можно сделать вывод, что с руководителем организации может быть заключен как срочный трудовой договор, так и трудовой договор на неопределенный срок.

В то же время согласно пункту 1 статьи 40 Закона № 14-ФЗ единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества . если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников.

Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Из указанных норм делается вывод, что трудовой договор с генеральным директором ООО может быть заключен только на определенный срок. При этом срок должен быть определен в уставе общества.

Так, если в соответствии с уставом ООО срок полномочий генерального директора установлен в один год, то в силу статьи 40 Закона № 14-ФЗ генеральный директор общества должен избираться каждый год.

В таком случае с генеральным директором должен заключаться срочный трудовой договором сроком на 1 год.

Отметим, что существует и иная точка зрения, в соответствии с которой с руководителем организации может быть заключен трудовой договор на неопределенный срок.

Основана она на том, что норма части 2 статьи 59 ТК РФ предоставляет право, а не обязывает заключать с руководителем срочный трудовой договор.

Возможность заключения бессрочного трудового договора с руководителем подтверждается Рострудом (Письмо РТ 08.12.08 № 2742-6-1).

По нашему мнению, вопрос о типе трудового договора (срочный или бессрочный), заключаемого с руководителем Организации, должен определяться Уставом. В рассматриваемой ситуации Уставом определено, что назначение генерального директора производится ежегодно.

В таком случае, по нашему мнению, с генеральным директором должен быть заключен срочный трудовой договор на срок 1 год.

По истечении его срока он прекращается (статья 79 ТК РФ). При этом в силу статьи 79 ТК РФ о прекращении трудового договора в связи с истечением срока его действия работник должен быть предупрежден в письменной форме не менее чем за три календарных дня до увольнения . за исключением случаев, когда истекает срок действия срочного трудового договора, заключенного на время исполнения обязанностей отсутствующего работника.

Продление срочного трудового договора с генеральным директором путем заключения дополнительного соглашения к нему нормами ТК РФ не предусмотрено.

Соответственно, в рассматриваемой ситуации при продлении полномочий генерального директора с ним необходимо заключить новый трудовой договор на срок, определенный уставом организации, с соблюдением до этого процедуры прекращения трудового договора.

Данный вывод подтверждается Письмом Роструда от 08.12.08 № 2742-6-1 (пункт 2):

«В соответствии со ст.275 Трудового кодекса Российской Федерации в случае, когда в соответствии с частью второй статьи 59 Кодекса с руководителем организации заключается срочный трудовой договор, срок действия этого трудового договора определяется учредительными документами организации или соглашением сторон.

Таким образом, в отличие от прежней редакции ст.275 Кодекса. которая предусматривала во всех случаях заключение с руководителем организации срочного трудового договора, новая редакция указанной статьи в совокупности с ч.2 ст.59 Кодекса устанавливает, что с этой категорией работников могут заключаться как трудовые договоры на неопределенный срок, так и срочные трудовые договоры .
В ситуации, изложенной в письме, уставом организации с генеральным директором предусмотрено заключения срочного трудового договора.

По общему правилу действующее трудовое законодательство, допуская заключение в установленных законом случаях срочного трудового договора, не предусматривает возможности и порядка его переоформления и продления. Исключение установлено лишь для определенных категорий работников в специальном разделе XII Кодекса. для беременных женщин — ст.261 Кодекса. а также для педагогических работников — ст.332 Кодекса. К тому же при заключении трудового договора с отдельными категориями работников могут устанавливаться предшествующие этому процедуры.

Учитывая изложенное, считаем, что при заключении срочного трудового договора правовых оснований для продления срочного трудового договора на новый срок без расторжения прежнего договора (с оформлением в соответствии с законодательством, внесением записи в трудовую книжку) не имеется.

В частности, по окончании срока действия трудового договора он должен быть прекращен по пункту 2 части первой статьи 77 Кодекса с внесением соответствующей записи в трудовую книжку работника.

Читайте также: Приказ о продлении отпуска в связи с больничным листом - образец

Оформление прекращения трудового договора производится в соответствии со статьей 84_1 Кодекса.

При увольнении (в том числе, и по пункту 2 части первой статьи 77 Кодекса) работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска (статья 127 Кодекса).

В дальнейшем с этим работником может быть заключен новый срочный трудовой договор, если для его заключения будут соответствующие основания . В этом случае в общем порядке следует издать приказ о приеме на работу и внести соответствующую запись о приеме на работу по новому срочному трудовому договору в трудовую книжку».

Аналогичное мнение содержится в Письме Роструда от 07.04.08 № 838-6-1.

Поводя итоги вышеизложенному, можно сделать следующие выводы:

В рассматриваемой ситуации с руководителем Организации заключается срочный трудовой договор на срок, установленный Уставом (1 год).

При продлении полномочий руководителя данный трудовой договор прекращается и заключается новый договор .

При этом выполняются следующие процедуры:

— генеральный директор уведомляется под роспись не позднее чем за 3 календарных дня до прекращения срока действия договора о предстоящем увольнении (статья 79 ТК РФ);

— проводится общее собрание участников (или заседание иного органа, уполномоченного Уставом Организации принимать решения об избрании генерального директора), по итогам которого принимается решение о продлении полномочий генерального директора;

— издается приказ о прекращении трудового договора с генеральным директором (статья 84.1 ТК РФ);

— в трудовую книжку вносится запись о прекращении трудового договора по пункту 2 части 1 статьи 77 ТК РФ (статья 66 ТК РФ);

— начисляется и выплачивается компенсация за неиспользованные отпуска за период действия срочного трудового договора (статья 127 ТК РФ);

— оформляется прием на работу повторно избранного на должность руководителя (новый срочный трудовой договор, приказ о приеме, запись в трудовой книжке).

Федеральный закон от 08.02.98 № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"

Продление срочного трудового договора. Когда это законно и как оформить

Как продлить полномочия генерального директора, если его избрали на новый срок? Ответы на эти вопросы вы найдете в статье, которую подготовили наши коллеги из журнала «Кадровое дело».

Срочный трудовой договор прекращается с истечением срока его действия (ч. первая ст. 79 ТК РФ). В ряде случаев он автоматически становится бессрочным. Также закон допускает его временное продление для отдельных категорий работников. Кроме того, бывают ситуации, когда такая возможность напрямую законом не предусмотрена, но компания заинтересована в продолжении работы сотрудника в течение определенного времени после окончания срока трудового договора. Рассмотрим, что нужно учесть работодателю в указанных случаях, чтобы продление стало законным.

Как происходит преобразование срочного трудового договора в бессрочный

По общему правилу, трудовые договоры заключаются на неопределенный срок. Поэтому закон предусматривает возможность преобразования либо переквалификации срочного договора в бессрочный. Можно выделить две причины, по которым в интересах работников происходит такое изменение.

Причина 1. Срок трудового договора истек, но ни одна из сторон не потребовала его расторжения. В соответствии с законом признание срочного трудового договора заключенным на неопределенный срок происходит, если ни одна из сторон не потребовала прекращения трудовых отношений в связи с истечением срока действия трудового договора и сотрудник продолжает работу (ч. четвертая ст. 58 ТК РФ). Также срочный трудовой договор может стать бессрочным и по соглашению обеих сторон, так как это улучшает положение работника (ст. 9, 57 ТК РФ).

Существует судебная практика, согласно которой трансформация срочного трудового договора в бессрочный происходит, если работодателем нарушен срок предупреждения сотрудника об увольнении (апелляционное определение Московского городского суда от 22 января 2013 г. по делу № 11-1958). Однако некоторые суды считают, что несоблюдение процедуры такого предупреждения не влияет на законность увольнения (апелляционное определение Иркутского областного суда от 23 января 2013 г. по делу № 33-450/13).

Причина 2. Нарушены условия, при которых допускается заключение срочного трудового договора. Срочный трудовой договор может быть признан бессрочным судом, если были нарушены условия его заключения:

– условие о сроке включено в договор без достаточных на то оснований (ч. пятая ст. 58 ТК РФ, определение Свердловского областного суда от 12 апреля 2013 г. по делу № 33-4242/2013);

– договор заключен на срок более пяти лет (ч. первая ст. 58 ТК РФ, апелляционное определение Верховного суда Республики Хакасия от 15 мая 2012 г. по делу № 33-950/2012);

– срочный трудовой договор заключен работником вынужденно в случаях, когда для заключения такого договора требуется согласие сторон п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 2);

– трудовой договор многократно перезаключался на непродолжительный срок, при этом выполнялась одна и та же трудовая функция п. 14 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 2, апелляционное определение Верховного суда Республики Башкортостан от 6 декабря 2012 г. по делу № 33-14044/2012г.).

Внимание! Бессрочный трудовой договор не может быть преобразован в срочный, в том числе по соглашению сторон (ст. 9 ТК РФ). Исключение – расторжение бессрочного и заключение срочного контракта с госслужащим, которому продлен срок службы сверх предельного возраста (ч. 4 ст. 25 Федерального закона от 27 июля 2004 г. № 79ФЗ)

Оформляем изменение срочного трудового договора в бессрочный. Трудовой кодекс не регламентирует, как оформить преобразование срочного трудового договора в бессрочный. Однако Роструд рекомендует внести соответствующие изменения в трудовой договор, заключив дополнительное соглашение (образец ниже).

Продляем срок действия трудового договора в случаях, предусмотренных законом

Возможность продлить срок действия трудового договора на определенный период прямо предусмотрена законом для отдельных категорий работников. К ним относятся беременные женщины, работники вузов и спортсмены.

Беременные женщины. Работодатель обязан продлить срочный трудовой договор, заключенный с беременной женщиной. Для этого сотрудница должна представить медицинскую справку, подтверждающую состояние беременности, и письменное заявление.

Срок договора продлевается до окончания беременности (ч. вторая ст. 261 ТК РФ). В случае рождения ребенка оформить увольнение женщины нужно в день окончания отпуска по беременности и родам, указанный в больничном. В других случаях (выкидыш, аборт и т. д.) сотрудница может быть уволена в течение недели со дня, когда работодатель узнал или должен был узнать о факте окончания беременности (п. 27 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 1).

Исключением из этого правила является случай, когда срочный трудовой договор с беременной женщиной заключен на время исполнения обязанностей временно отсутствующего работника. Такой договор прекращается с выходом основного сотрудника на работу, если невозможно перевести временную сотрудницу на другую работу до окончания беременности (ч. третья ст. 261 ТК РФ).

Совет! Обязательно включите в текст срочного трудового договора информацию о причинах, послуживших основанием для его заключения (ст. 57 ТК РФ)

Работники вузов. При избрании работника вуза по конкурсу на замещение ранее занимаемой им по срочному трудовому договору должности научно-педагогического работника новый трудовой договор может не заключаться. По соглашению сторон действие договора продлевается на срок не более пяти лет или на неопределенный срок (ч. восьмая ст. 332 ТК РФ).

При переводе научно-педагогического работника в результате избрания по конкурсу на другую должность срок действия трудового договора с ним может быть изменен по соглашению сторон, заключаемому в письменной форме, на определенный срок не более пяти лет или на неопределенный срок (ст. 332 ТК РФ).

Спортсмены. Допускается временный перевод спортсмена к другому работодателю. При этом заключается срочный трудовой договор на период не более одного года (ч.первая, вторая ст. 348.4 ТК РФ). Этот договор может быть продлен на срок, определенный соглашением сторон, или на неопределенный срок при выполнении следующих условий (ч. седьмая ст. 348.4 ТК РФ):

– спортсмен продолжает работать по месту временной работы после окончания срока временного перевода;

– спортсмен, работодатель по месту временной работы, работодатель, с которым первоначально заключен трудовой договор, не требуют прекращения трудового договора.

Правомерно ли продление срока трудового договора в случаях, не предусмотренных законом

Единого мнения по вопросу о возможности продления периода действия срочного трудового договора без преобразования его в бессрочный нет. Из буквального толкования положений Трудового кодекса следует, что, по общему правилу, продлить срок трудового договора, определенный сторонами при его заключении, нельзя. Исключение составляют лишь случаи, прямо предусмотренные законом.

Однако практика продления срочных трудовых договоров в ситуациях, когда это не предусмотрено законом, существует. При этом некоторые суды исходят из того, что эта процедура может применяться, если причина, обусловившая срочный характер трудового договора, не исчерпала себя к моменту окончания срока его действия. Например, лицо принято для выполнения обязанностей сотрудницы, находящейся в отпуске по уходу за ребенком, которая по окончании этого отпуска на работу не вышла, а ушла в ежегодный отпуск, и т. п. В таких случаях общий срок трудового договора с учетом продления не должен превышать установленного законом предельного пятилетнего срока (определение Свердловского областного суда от 2 февраля 2011 г. по делу № 33-1315/2012).

Дополнительное соглашение должно оформляться строго до истечения срока действия трудового договора. С момента истечения срока трудового договора условие о срочности утрачивает свою силу, возобновление срочного характера трудовых отношений путем заключения дополнительного соглашения неправомерно (апелляционное определение Московского городского суда от 14 августа 2012 г. по делу № 11-16724).

Таким образом, продление срока трудового договора по соглашению сторон в рамках установленного статьей 59 Трудового кодека общего срока (пять лет) при возникновении спора может быть признано судом допустимым. Но эта процедура напрямую не предусмотрена законодательством и в определенной степени противоречит части четвертой статьи 58 Трудового кодекса, что влечет риски признания «продленного» срочного договора заключенным на неопределенный срок. Кроме того, инспекторы ГИТ могут усмотреть в этом нарушение трудового законодательства (ст. 5.27 КоАП РФ).