Образец договора поручительства к договору поставки товара, заключаемый между юридическими лицами. Нюансы заключения договора поручительства к договору поставки Составление договора поручительства к договору поставки
1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА
1.1. По настоящему договору Поручитель обязуется отвечать перед Поставщиком за исполнение _________________________________________________ _________________________________________________ (далее - Покупатель) всех (наименование или Ф.И.О., адрес покупателя) своих обязательств по договору поставки "___"_______________ ____ г. N ___, заключенному между Поставщиком и Покупателем (далее - договор поставки).2. ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН
2.1. Поручитель обязуется нести солидарную ответственность с Покупателем перед Поставщиком за исполнение обязательств Покупателя по договору поставки, указанному в п. 1.1 настоящего договора, включая возврат суммы основного долга или его части и уплату штрафных санкций, предусмотренных договором поставки, в случае неисполнения Покупателем своих обязательств по договору поставки.
2.2. Основаниями ответственности Поручителя, в частности, являются:
Неоплата в срок, установленный договором поставки, принятого от Поставщика товара;
Неоплата штрафных санкций за просрочку оплаты товара, предусмотренных договором поставки.
2.3. Поставщик обязуется немедленно извещать Поручителя обо всех допущенных Покупателем нарушениях условий договора поставки, в том числе о просрочке оплаты товара, а также обо всех других обстоятельствах, влияющих на исполнение Покупателем своих обязательств перед Поставщиком.
2.4. В случае просрочки исполнения Покупателем обязательств перед Поставщиком Поставщик вправе по своему выбору потребовать исполнения обязательств у Покупателя или Поручителя либо осуществить в установленном законом порядке принудительное взыскание долга с Поручителя или Покупателя.
2.5. В случае если Поручитель оплатит все задолженности Покупателя перед Поставщиком по договору поставки, к нему переходят права Поставщика в объеме фактически удовлетворенных требований.
2.6. В течение трех дней после исполнения Поручителем обязательств Покупателя Поставщик обязан вручить Поручителю документы, удостоверяющие требования Поставщика к Покупателю, и передать права, обеспечивающие эти требования.
3. СРОКИ ПОРУЧИТЕЛЬСТВА
3.1. Поручительство по настоящему договору действует до "___"________ ____ г.
В случае продления срока действия договора поставки поручительство соответственно.
3.2. Поручительство прекращается:
В случае если после подписания настоящего договора обязательства Покупателя по договору поставки изменились (дополнительными соглашениями к договору) и указанные изменения влекут увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для Поручителя без его письменного согласия;
В случае если Поставщик отказался принять надлежащее исполнение по договору, предложенное Покупателем или Поручителем;
В случае надлежащего исполнения Покупателем обязательств по договору поставки;
В случае перевода долга по договору поставки с Покупателя на другое лицо, если Поручитель не дал Поставщику согласия отвечать за нового должника;
В случае принятия Поставщиком отступного;
В иных предусмотренных законом случаях.
3.3. Плата за предоставление поручительства настоящим договором не предусматривается.
4. ПОРЯДОК РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ И ПРЕТЕНЗИЙ
4.1. Споры и претензии, вытекающие из настоящего договора, разрешаются сторонами путем переговоров.
4.2. В случае недостижения согласия путем переговоров споры и разногласия подлежат разрешению в судебном порядке в соответствии с законодательством Российской Федерации.
5. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
5.1. Настоящий договор вступает в силу с момента его подписания сторонами и действует в течение всего срока действия договора поставки, указанного в п. 3.1 настоящего договора, до полного исполнения сторонами своих обязательств по нему.
5.2. Настоящий договор составлен в трех экземплярах - по одному для каждой стороны и один экземпляр для Покупателя.
5.3. Поставщик обязан представить заверенную копию договора поставки Поручителю в течение __________________ дней с момента подписания настоящего Договора.
6. АДРЕСА И ПЛАТЕЖНЫЕ РЕКВИЗИТЫ СТОРОН
Поставщик: ______________________________________________________________
Поручитель: _____________________________________________________________
________________________________________________________________________.
ПОДПИСИ СТОРОН:
Поставщик: _______________________ (подпись) Поручитель: _______________________ (подпись)Похожие документы
- Положительное (отрицательное) заключение о достоверности определения начальной (максимальной) цены государственных контрактов и гражданско-правовых договоров при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, финансирование которых осуществляется с привлечением средств бюджета города Москвы
- Положительное (отрицательное) заключение о достоверности определения начальной (максимальной) цены государственных контрактов и гражданско-правовых договоров при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, финансирование которых осуществляется с привлечением средств бюджета города Москвы. Вариант 2
Заключая договора поставок, стремятся максимально обеспечить исполнение обязательств. Одним из распространенных способов является поручительство, которое используется не только в кредитовании, но и при оплате товаров.
Традиционно договор поручения заключают кредитор и гарант, но законодательством допускаются и трехсторонние соглашения. Независимо от выбранной модели это важный документ, к составлению которого необходимо подойти внимательно и ответственно.
О документе
Обязательством называются отношения, при которых должник обязан перечислить денежные средства или передать товар кредитору. Договором поручительства к договору поставки называется документ, на основе которого гарант обязуется обеспечить исполнение обязательства должника.
- Если соглашение двустороннее , оно не должно включать в себе пункты, относящиеся к должнику.
- В трехстороннем договоре определяется должник и лицо, которое может действовать от его имени.
Двухсторонний
Смысл поручительства – определение ответственности перед кредитором поручителя в ситуации, когда должник не исполняет обязательство. Двустороннее соглашение заключается в соответствии с требованиями гл. 28 Гражданского кодекса (ГК). Должник и поручитель тоже заключает договор, удостоверяющий наличие гарантии. После подписания соглашения у кредитора появляется дополнительный должник. Подстраховать можно как поставку, так и оплату товара.
Законность договора поручительства удостоверяет ст. 361 ГК и п. 1 постановления Пленума ВАС № 42. Поручителя ( или физическое лицо) может привлекать как поставщик, так покупатель. Обязательно указание в документе предмета соглашения, наименования кредитора, должника и поручителя, характеристик обязательства, которое уже возникло, возникнет в будущем или оказалось просроченным. Если договор заключается между покупателем и поручителем, последний будет обязан возместить убытки, если поставщик не поставит товар.
По умолчанию ответственность гаранта за обязательство такая же, как у должника, поэтому кредитор может предъявить иск и тому, и другому (или одновременно обеим), если в документе не зафиксирован другой вариант взыскания долга (п. 1 ст. 363, ст. 399 ГК РФ).
Гарант обязан вернуть кредитору сумму, состоящую из:
- основного долга;
- начисленных процентов;
- судебных издержек;
- убытков иного характера.
Статья 363 ГК позволяет установить в соглашении иной порядок – определить точную сумму для поручителя.
Трехсторонний
Если соглашение трехстороннее, в нем необходимо учесть:
- плату для поручителя за предоставленную услугу, порядок ее изменения;
- порядок, который будет использован поручителем для исполнения обязательства;
- допустимые для поручителя возражения, позволяющие не исполнять обязательство;
- сроки, предоставленные поручителю для исполнения;
- возможность перехода прав кредитора к гаранту;
- сроки вступления в силу и прекращения действия соглашения.
Оплата за поручительство устанавливается не всегда. Но, по сути, это услуга, поэтому в документе нужно определить объем и форму вознаграждения. Закон не запрещает оплачивать поручительство встречной услугой, выполнением определенной работы, предоставлением услуги. Если в качестве вознаграждения используются деньги, важно указать, . Если не включается, . Так же желательно указать, как и на какой объем можно изменить размер вознаграждения (увеличение не выгодно должнику, снижение – поручителю).
Если обязательство придется исполнять поручителю, он сможет использовать для неисполнения некоторые возражения, например, возможность взаимозачета долгов. В соглашении необходимо указать, какие возражения использовать нельзя. Желательно так же определить срок, который дается поручителю для исполнения обязательства.
По закону (ст. 365 ГК) к гаранту переходят все права кредитора, определенные договором поставки, сразу после того, как он вернул долг. Поэтому документ должен содержать указание на обязанность кредитора передать своему преемнику документацию, подтверждающую наличие обязательства должника.
Договор вступает в силу в момент подписания, но можно указать и другое условие.
Важно так же указать срок, который предоставляется на поручительство. Если период не указан, кредитор может требовать у гаранта исполнения обязательства в течение 2-х лет с момента, когда вступили в силу гарантийные обязательства.
Иногда указываются обстоятельства, при которых действие соглашения прекращается досрочно. Чаще всего это изменение содержания договора поставки, признание его недействительным или незаконченным.
Существенные условия
Условия, необходимые для обеспечения юридической силы этого вида документации, определены законодательством. При их отсутствии соглашение считается незаключенным.
Договор должен быть письменный (ст. 362 ГК РФ) и обязательно содержит:
- наименование кредитора, должника и поручителя;
- данные о договоре поставки (ссылку и реквизиты);
- информацию о виде и объеме ответственности поручителя (при отсутствии данных ответственность солидарная).
Если определяется срок действия, то необходимо учесть, что формулировка «до фактического исполнения» не допускается. Действие поручительского соглашение не прекращается, если договор поставки признан неправильно оформленным.
В документе так же указывается сумма долга, которую обязан вернуть поручитель. Это может быть только основная сумма или сумма, содержащая дополнительные издержки (проценты, расходы на суд и др.). В договоре часто указывается сумма неустойки для поручителя в случае несвоевременного исполнения обязательства.
Составление договора поручительства к договору поставки
В качестве поручителей чаще всего выступают юридические лица, связанные с должником деловыми отношениями или имеющие долю его компании (у стороннего предприятия обычно материальный интерес). При оформлении обязательно соблюдение требований ст. 184 и ст. 971 ГК. Особое внимание уделяется точному определению условий (прав и обязанностей, ответственности), вознаграждению и срокам расчетов. Часто соглашения такого рода заверяются у нотариуса.
Структура
По центру документа указывается его наименование, в следующей строке – место и дата подписания.
Обязательные пункты определены законодательством:
- с реквизитами и контактными данными ( , ИНН, адреса и т.д.), ФИО и должностями сотрудников компаний, имеющих доверенности на подписание подобных договоров;
- предмет соглашения – обязательства, за которые будет отвечать поручитель;
- сроки выполнения и действия соглашения;
- ответственность – точное определение распределения убытков (солидарно с должником или полностью);
- сумма долга гаранта при невыполнении обязательства должником, порядок начисления пени при просрочке;
- обязанности и права сторон (например, кредитор обязан немедленно оповестить гаранта о том, что должник оплатил часть товара, права кредитора переходят к гаранту);
- ответственность сторон при невыполнении условий соглашения;
- порядок действий в форс-мажорных обстоятельствах;
- данные представителей сторон, .
Важные условия
Сделки этого вида признаются недействительными, если оказываются ничтожными или оспорены в суде. Для расторжения соглашения необходимо до истечения срока давности обратиться в суд. Договор расторгается, если сделка противозаконная, мнимая, документ подписан недееспособным лицом, гаранта заставили заключить соглашение обманом или при помощи насилия.
Поручителем может выступать физическое лицо. Чаще всего это один из собственников, крупный акционер, . В договоре поставки указывается, что лицо, подписавшее его от имени должника, обязано солидарно с ним, поэтому обязуется оплатить долг в течение срока, определенного договором поставки.
Поручительское соглашение заключается между кредитором и сотрудником (директором), выступающим в качестве физического лица. Важно, чтобы кредитор принял физическое лицо в качестве гаранта. Если он посчитает, что у директора или сотрудника недостаточно средств, соглашение заключить станет невозможно.
Скачать пример договора можно .
Образец ДП к договору поставки
1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА
1.1. По настоящему договору Поручитель обязуется отвечать перед Поставщиком за исполнение (далее – «Покупатель») всех своих обязательств по договору поставки № от «»2019 г., заключенному между Поставщиком и Покупателем (далее – «договор поставки»).
2. ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН
2.1. Поручитель обязуется нести солидарную ответственность с Покупателем перед Поставщиком за исполнение обязательств Покупателя по договору поставки, указанному в п.1.1 настоящего договора, включая возврат суммы основного долга или его части и уплату штрафных санкций, предусмотренных договором поставки, в случае неисполнения Покупателем своих обязательств по договору поставки.
2.2. Основаниями ответственности Поручителя, в частности, являются:
- неоплата в срок, установленный договором поставки, принятого от Поставщика товара;
- неоплата штрафных санкций за просрочку оплаты товара, предусмотренных договором поставки.
2.3. Поставщик обязуется немедленно извещать Поручителя обо всех допущенных Покупателем нарушениях договора поставки, в том числе о просрочке оплаты товара, и о любых других нарушениях, а также обо всех других обстоятельствах, влияющих на исполнение Покупателем своих обязательств перед Поставщиком.
2.4. В случае просрочки исполнения Покупателем обязательств перед Поставщиком Поставщик вправе по своему выбору потребовать исполнения обязательств у Покупателя или Поручителя либо осуществить в установленном законом порядке принудительное взыскание долга с Поручителя или Покупателя.
2.5. В случае если Поручитель оплатит все задолженности Покупателя перед Поставщиком по договору поставки, к нему переходят права Поставщика в объеме фактически удовлетворенных требований.
2.6. В течение трех дней после исполнения Поручителем обязательств Покупателя Поставщик обязан вручить Поручителю документы, удостоверяющие требования Поставщика к Покупателю, и передать права, обеспечивающие эти требования.
3. СРОКИ ПОРУЧИТЕЛЬСТВА
3.1. Настоящий договор вступает в силу с момента его подписания сторонами и действует вплоть до «»2019 г. В случае если к указанному моменту у сторон остались неисполненные обязательства, вытекающие из настоящего договора, срок действия договора продлевается до полного выполнения сторонами своих обязательств.
3.2. Поручительство прекращается:
- в случае, если после подписания настоящего договора обязательства Покупателя по договору поставки изменились (дополнительными соглашениями к договору) и указанные изменения влекут увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для Поручителя без его письменного согласия;
- в случае, если Поставщик отказался принять надлежащее исполнение по договору, предложенное Покупателем или Поручителем;
- в случае надлежащего исполнения Покупателем обязательств по договору поставки;
- в случае перевода долга по договору поставки с Покупателя на другое лицо, если Поручитель не дал Поставщику согласия отвечать за нового должника;
- в случае принятия Поставщиком отступного;
- в иных предусмотренных законом случаях.
3.3. Плата за предоставление поручительства настоящим договором не предусматривается.
4. ПОРЯДОК РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ И ПРЕТЕНЗИЙ
4.1. Споры и претензии, вытекающие из настоящего договора, разрешаются сторонами путем переговоров.
4.2. В случае недостижения согласия путем переговоров споры и разногласия подлежат разрешению в судебном порядке в соответствии с законодательством РФ.
5. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
5.1. Настоящий договор поручительства действует в течение всего срока действия договора поставки, указанного в п.3.1 настоящего договора, в том числе и на срок его пролонгации.
Согласовав такой способ обеспечения исполнения обязательств, как поручительство, стороны договора обычно заключают отдельное соглашение. Но что, если поручительство включить в сам договор, даже не употребляя слово «поручительство»? Будет ли такое условие законным и действительным? Автор статьи считает, что будет, и предлагает рассмотреть подробнее нюансы такого оформления поручительства в случае, когда поручителем по обязательствам компании выступает ее директор.
Вопрос надлежащего исполнения договорных обязательств является ключевым для участников гражданско-правовых отношений. Особенно острым он становится в периоды экономического спада, когда у недобросовестных контрагентов появляется дополнительный стимул сэкономить деньги на ненадлежащем исполнении обязательств.
Чтобы удержать бизнес-партнера от соблазна нарушить обязательства, компания или предприниматель обычно прибегают к обеспечению исполнения обязательств, например заключению соглашения о залоге или договора поручительства. Однако поручительство может быть установлено не только в отдельном соглашении, подписанном сторонами. Можно применить и более нестандартный способ - «замаскировать» поручительство под одно из условий основного договора. При таком способе оформления на руку кредитору может сыграть и психологический аспект: если контрагент выступает против заключения отдельного соглашения, то оговорка в основном договоре может выглядеть для него более «безопасно».
Поручительство превращается в солидарную ответственность
Оговорку о поручительстве руководителя компании, которая является стороной сделки, по обязательствам такой компании можно включить в договор, не ссылаясь на нормы ГК РФ о способах обеспечения исполнения обязательств. Такая оговорка включается в текст основного договора с указанием на то, что лицо, подписавшее договор от имени той или иной стороны, считается с ней солидарно обязанной по всем или части обязательств в пределах всего срока его действия и в течение определенного периода времени после его окончания. Таким образом руководитель компании становится солидарным должником по ее обязательству, что, по сути, и представляет собой поручительство (ст. 322, 363 ГК РФ).
Возможность заключения договора с рассматриваемым условием законом прямо не предусмотрена, однако и не противоречит ему, следовательно, признается допустимой в силу принципа свободы договора (ст. 421 ГК РФ).
Оговорка о поручительстве дает второй стороне договора дополнительную гарантию защиты своих прав и законных интересов на случай, если контрагент нарушит обязательства. Указанная оговорка по своей юридической силе равнозначна двустороннему договору поручительства и избавляет от необходимости заключать его отдельно. При этом лицо, ставшее поручителем, не является стороной основного договора, потому его реквизиты и подпись в тексте договора не требуются.
Конечно, не исключено, что директор компании, давший за нее поручительство, впоследствии будет ссылаться на то, что поручительство является недействительным. Однако аргументом «против» может быть то, что при заключении договора с таким условием директор компании не был лишен возможности настаивать на исключении спорной оговорки или вообще отказаться от договора в целом, поскольку он как представитель стороны не был ограничен в своих переговорных возможностях (п. 2 ст. 1, п. 1 ст. 9, ст. 421 ГК РФ).
Подписание договора с условием о «скрытом» поручительстве добровольно и без каких-либо замечаний или возражений, а равно его добровольное исполнение свидетельствует о том, что такое условие было принято, соответствующее обязательство возникло и должно исполняться надлежащим образом, а односторонний отказ от его исполнения не допускается (ст. 309, 310 ГК РФ). Граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора (абз. 1 п. 2 ст. 1 ГК РФ).
На случай, если при возникновении спора другая сторона сделки будет ссылаться на то, что «лишнее» условие она не заметила или не оценила его правовое значение, кредитор может подстраховаться, проставив на каждой странице договора или на прошивке всех его страниц подписи представителей обеих сторон. В то же время неприменение такого способа не дает директору компании-контрагента права ссылаться на то, что поручительство не возникло. Ведь подписи на каждой странице в силу закона обязательными не являются.
Если подписавший договор директор компании является ее единственным владельцем или, по крайней мере, одним из них, то это обстоятельство станет дополнительным аргументом в пользу допустимости включения рассматриваемой оговорки в основной договор между компаниями. Поскольку директор компании ею владеет полностью или частично, определяет и контролирует направления ее хозяйственной деятельности, то целесообразность принятия им на себя поручительства по ее обязательствам вытекает из факта корпоративного участия в ней. Узнать, является ли директор владельцем компании, можно с помощью ресурса «Проверь себя и контрагента» на сайте ФНС России www.nalog.ru .
Свою предпринимательскую деятельность директор ведет посредством участия в компании, и выдача поручительства по ее обязательствам обусловлена таким участием. При этом ограниченная ответственность владельца компании (в пределах стоимости внесенного вклада, кроме случая доведения ее до банкротства) в данном случае не имеет никакого значения, поскольку владелец компании вправе добровольно принять на себя дополнительную ответственность по ее обязательствам в рамках договора поручительства.
Если поручитель станет ссылаться на то, что при заключении основного договора он был введен в заблуждение, включенная в текст договора оговорка о поручительстве является несправедливой и ущемляет его права, то свою позицию он должен будет подтвердить конкретными доказательствами (ст. 56 ГПК РФ, ст. 65 АПК РФ). Настаивая на недействительности условия о поручительстве в основном договоре, поручитель должен не просто ссылаться на указанное обстоятельство, а заявить соответствующий иск в этом же или в отдельном деле. Если действие спорного условия не прекратилось, не было отменено и не было признано недействительным, а сам договор не признан полностью или в части указанного условия незаключенным, то суд будет оценивать такое условие как действительное (см., например, решение Черемушкинского районного суда г. Москвы от 04.12.2013 по делу № 2-5220/2013).
Условие договора о поручительстве - тоже договор
Заключение основного договора со «скрытым» условием о поручительстве директора является соблюдением простой письменной формы договора поручительства, поскольку закон не предусматривает его обязательное оформление в виде одного документа, подписанного обеими сторонами. Договор поручительства может быть также оформлен посредством обмена документами или путем проставления отметки о принятии поручительства на письменном документе, составленном должником и поручителем (п. 2 ст. 434 ГК РФ, п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 20.01.98 № 28 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о поручительстве»).
Правомерность заключения договора с подобным условием подтверждается сложившейся в настоящее время судебной практикой. Закон предусматривает единственное условие для поручительства - оно должно быть совершено в письменной форме, и несоблюдение письменной формы договора поручительства влечет его недействительность (ст. 361 ГК РФ). Других специальных условий для договора поручительства законодательством не предусмотрено. Включение оговорки о принятии поручительства в основной договор считается соблюдением письменной формы договора поручительства (см., например, Апелляционное определение Московского городского суда от 30.10.2013 по делу № 11-21334).
Принятие поручителем в до-говоре на себя обязательства нести полную солидарную ответственность по обязательствам покупателя из договора свидетельствует о согласовании сторонами объема ответственности поручителя (Определения Московского городского суда от 08.07.2010 по делу № 33-19171, Санкт-Петербургского городского суда от 21.09.2010 № 33-12564/2010), поэтому простой оговорки о поручительстве вполне достаточно для возникновения соответствующих правовых последствий (Апелляционное определение Хабаровского краевого суда от 01.07.2015 по делу № 33-4048/2015).
Оговорка о поручительстве может превратить основной договор в смешанный
Оговорка о поручительстве в основной договор может быть имплементирована двумя различными способами. Можно включить ее в договор с указанием на распространение на отношения между кредитором и поручителем общих положений основного договора (например, об ответственности за нарушение обязательств и основаниях освобождения от нее, о подсудности разрешения споров, о претензионном порядке, об электронном документообороте в процессе исполнения обязательств и др.) или без такого указания.
В случае, когда к отношениям кредитора и поручителя общие положения договора не применяются, перед нами договор-документ, в котором механически соединены условия двух различных договорных конструкций - основной договор между кредитором и должником и договор поручительства между кредитором и поручителем, подчиняющийся общим установленным в законе условиям. Такой договор не отвечает признакам смешанного (п. 3 ст. 421 ГК РФ). Так же, как, например, не будет смешанной такая сложная конструкция, как договор купли-продажи имущества с условием об установлении между покупателями - двумя супругами режима общей долевой собственности, поскольку в данном договоре-документе представлены два различных договора: договор купли-продажи и соглашение супругов об установлении указанного правового режима своего имущества.
В случае, когда на поручительство распространяются общие положения всего основного договора, перед нами - смешанный договор (п. 3 ст. 421 ГК РФ), поскольку его содержание не исчерпывается одним только обязательством, а включает еще наряду с ним обязательство солидарного должника отвечать совместно с основным должником.
Соответственно, второй вариант будет трехсторонним договором, поскольку в первом случае в одном документе соединены два двусторонних договора между разными сторонами, условия которых между собой не пересекаются. Несмотря на то что некоторые суды квалифицируют подобные договоры как смешанные, на практике это не приводит к принятию неправильного решения (решение Волоколамского городского суда Московской области от 08.07.2015 по делу № 2-1184/15), поскольку они все равно привлекают к ответственности поручителя, добровольно согласившегося отвечать за должника.
Если оговорка о поручительстве включается в основной договор с распространением на нее всех его условий, то при необходимости его изменить потребуется согласие поручителя как стороны этого трехстороннего договора. В связи с этим для удобства кредитора в договоре стоит прямо указать, что изменение или расторжение основного договора допускается по его соглашению с должником. Стоит помнить однако, что изменения, увеличивающие объем ответственности поручителя, по общему правилу требуют его согласия, о чем будет сказано далее.
Поручитель может заранее согласиться на увеличение долга
Обязательство поручителя ограничено лишь обязанностью нести ответственность за должника, а не исполнять обязательство за него. Однако стороны вправе предусмотреть в договоре иное, сделав его смешанным. К такому договору, помимо правил о поручительстве, предусмотренных § 5 главы 23 ГК РФ, также подлежат применению нормы о соответствующем обязательстве, которое поручитель по требованию кредитора должен будет исполнить за должника.
В договоре поручительства может быть предусмотрена не только обязанность поручителя отвечать по всем обязательствам должника, но и самостоятельная ответственность самого поручителя за неисполнение его обязательств перед кредитором, например неустойка за нарушение срока исполнения предъявленных им требований (Определение ВС РФ от 16.06.2015 № 5-КГ15-60).
Включая оговорку о поручительстве в основной договор, кредитору лучше не ограничивать срок поручительства сроком действия основного договора, поскольку нарушенные обязательства могут существовать и после прекращения договора. Формулируя условие об объеме ответственности поручителя, необходимо перечислить все обязательства должника по основному договору, на которые распространяется обеспечение (уплата суммы основного долга, процентов, неустойки, возмещение убытков и др.) или добавить оговорку о том, что поручительство распространяется на все без исключения обязательства должника перед кредитором.
Включая оговорку о поручительстве в основной договор, кредитору лучше не ограничивать срок поручительства сроком действия основного договора, поскольку нарушенные обязательства могут существовать и после прекращения договора. Формулируя условие об объеме ответственности поручителя, необходимо перечислить все обязательства должника по основному договору, на которые распространяется обеспечение (уплата суммы основного долга, процентов, неустойки, возмещение убытков и др.) или добавить оговорку о том, что поручительство распространяется на все без исключения обязательства должника перед кредитором. Такое заранее данное согласие поручителя должно быть явно выраженным и предусматривать пределы изменения обязательства (например, денежную сумму или размер процентов, на которые могут быть увеличены соответственно сумма долга и проценты по нему; срок, на который может быть увеличен или сокращен срок исполнения обеспеченного обязательства, и т.п.), при которых поручитель согласен отвечать по обязательствам должника. Если указанные пределы изменения обязательства в договоре поручительства не установлены, но обеспеченное обязательство изменилось, то поручитель отвечает перед кредитором на первоначальных условиях обеспеченного обязательства.
Таким образом, включив в договор оговорку о поручительстве, которое сохраняет свою силу при любом изменении первоначального обязательства, кредитор получит возможность предъявить свои требования к поручителю в любой ситуации, в частности, если первоначальное обязательство по уплате долга по договору поставки будет его сторонами новировано в заемное обязательство с начислением процентов за пользование займом (Определение Челябинского областного суда от 30.06.2011 по делу № ГК-005872-02/2011).
Поручительство работника компании недопустимо
Исходя из того что суды допускают возложение на представителя организации, участвующей в сделке, ответственности за ее исполнение перед другой стороной, у компании может возникнуть соблазн включить в договор условие о том, что физическое лицо, подписывающее договор от ее имени, отвечает перед ней за исполнение контрагентом обязательств. Это означает, что компания вправе при неисполнении контрагентом своих обязательств предъявить свои требования как к нему, так и к генеральному директору как своему работнику. Это также касается лиц, не являющихся руководителями организаций, а подписывающих договоры по доверенности.
Трудовое законодательство РФ устанавливает гарантии осуществления работниками своей трудовой деятельности, к числу которых относится невозможность ухудшения положения работников сравнительно с тем, как оно определено законодательством. В рассматриваемой ситуации физическое лицо хотя и выполняет свои служебные обязанности, но в то же время вступает в гражданско-правовые отношения со своим работодателем и обязывается перед ним как самостоятельный субъект гражданского оборота. Служебные обязанности работника не предполагают принятия им на себя поручительств, в связи с чем в данной ситуации его можно расценивать как добровольно принятое на себя обязательство гражданина.
Однако если принятие совладельцем или руководителем компании на себя поручительства еще можно обосновать корпоративным участием в ней либо добровольным волеизъявлением участника гражданского оборота, действующего своей волей и в своем интересе, то с поручительством работника все обстоит сложнее. Если поручительство вытекает из включенной в основной договор оговорки, не исключено, что суд посчитает такое условие нарушающим права работника и сочтет его недействительным. Хотя судебной практике известны случаи, когда суды обязывали работников, давших поручительство за своих работодателей, отвечать за них перед кредиторами и после окончания трудовых отношений.
Между тем в данном случае речь идет не о поручительстве работника перед третьими лицами за своего работодателя, а о поручительстве за третье лицо (контрагент) перед своим работодателем. Основания и порядок ответственности работника перед работодателем регламентированы главой 39 ТК РФ, при этом договорная ответственность работодателя перед работником не может быть ниже, а работника перед работодателем - выше, чем это предусмотрено нормами трудового законодательства (ч. 2 ст. 232 ТК РФ). Договорная ответственность работника может быть выражена как в отдельном документе, так и в виде рассматриваемой нами оговорки, поэтому в отношениях со своим работником ее использовать нельзя.
К сведению
Если оговорка о поручительстве физического лица (директора, владельца компании и т.д.) включена в кредитный договор, то компетентным судом для разрешения дела с участием такого поручителя будет суд общей юрисдикции, в том числе в случае, когда иск предъявляется одновременно к нему и основному должнику (ст. 22 ГПК РФ, п. 1 Обзора судебной практики по гражданским делам, связанным с разрешением споров об исполнении кредитных обязательств, утв. Президиумом ВС РФ 22.05.2013). Если же спор возникает только между компаниями - сторонами основного договора, то он должен рассматриваться в арбитражном суде (ч. 28 АПК РФ).
- Подлежат ли исполнению банком обязательства должника-владельца счета по требованиям кредиторов 1-3 очереди?
- Руководитель ООО был осужден по ст. 173.1. УК РФ. Какие последствия для сделок, заключенных данным руководителем?
- Какие особенности приема на работу по совместительству иностранца, с патентом на работу по конкретной профессии?
- Необходимо ли в учреждении утверждать положение о пропускном режиме?
- Вправе ли ГБУ для оказания госуслуг закупать другие услуги, если их использование не предусмотрено техрегламентом?
Вопрос
Российская компания - поставщик планирует заключить рамочный договор поставки товаров с другой российской компанией (покупателем). Товары будут поставляться партиями. Точные наименование, количество, цена и сроки поставок каждой партии заранее неизвестно и будут согласовываться каждый раз в виде отдельных Спецификаций и товарных накладных ТОРГ-12. В качестве обеспечения обязательств покупателя по оплате товара поставленного по договору поставки планируется заключить договор поручительства с третьим лицом. В соответствии с позицией ВАС РФ (п. 2 Постановление Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 N 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством") Согласно абзацу, второму статьи 361 ГК РФ поручительством могут обеспечиваться обязательства, которые возникнут в будущем. При этом судам необходимо учитывать, что договор поручительства по будущим обязательствам считается заключенным сторонами, а предусмотренные им дополнительные права и обязанности (например, обязанность поручителя с момента заключения названного договора поддерживать определенный остаток на счетах в банке, раскрывать кредитору информацию об определенных фактах и т.п.) - возникшими с момента достижения сторонами такого договора в установленной форме согласия по его существенным условиям. Вопрос: Будет ли считаться заключенным договор поручительства в отношении обязательств покупателя по оплате поставленного товара по рамочному договору поставки в условиях, когда в договоре поручительства не указаны точные наименование, количество, цена и сроки поставок каждой будущей партии товара?
Ответ
Да, договор поручительства будет считаться заключенным при включении в него всех существенных условий. Условия поручительства, относящиеся к основному обязательству, считаются согласованными, если в договоре поручительства имеется отсылка к договору, из которого возникло или возникнет в будущем обеспечиваемое обязательство. В договоре поручительства, поручителем по которому является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, может быть указано, что поручительство обеспечивает все существующие и (или) будущие обязательства должника перед кредитором в пределах определенной суммы ( ст. 361 ГК РФ).
В случае, если обеспеченное поручительством обязательство было изменено без согласия поручителя, что повлекло за собой увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, поручитель отвечает на прежних условиях. Договор поручительства может предусматривать заранее данное согласие поручителя в случае изменения обязательства отвечать перед кредитором на измененных условиях. Такое согласие должно предусматривать пределы, в которых поручитель согласен отвечать по обязательствам должника ( ст. 367 ГК РФ).
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист» .
«Как изменилось понятие договора поручительства ()
Законодатель уточнил, что «договор поручительства может быть заключен в обеспечение как денежных, так и неденежных обязательств» (). Долгое время господствовала обратная позиция - поручительство воспринималось как вступление поручителя в чужой долг.
Однако новое содержание статьи не означает обязанности поручителя делать то, что обязался делать должник (поставлять товар, выполнять работу, оказывать услуги). Если кредитор предъявит к поручителю иск о понуждении к исполнению обеспеченного обязательства в натуре, то суд откажет в удовлетворении иска (п. и Постановления № 42).
Поручитель обязан возместить потери кредитора по обеспеченному неденежному обязательству, которые соответствуют имущественным потерям кредитора, вызванным неисполнением либо ненадлежащим исполнением должником обеспеченного обязательства. В то же время поручитель может предложить кредитору надлежащее исполнение неденежного обязательства за должника по правилам статьи 313 ГК РФ.
Как изменились основания возникновения поручительства ()
При этом правила Гражданского кодекса РФ о поручительстве в силу договора применяются к поручительству, возникающему на основании закона, если законом не установлено иное.
2. Законодатель уточнил, что в договоре поручительства не обязательно подробно описывать обеспечиваемое обязательство: «Условия поручительства, относящиеся к основному обязательству, считаются согласованными, если в договоре поручительства имеется отсылка к договору, из которого возникло или возникнет в будущем обеспечиваемое обязательство» ().
Обоснование
Действовавшая ранее редакция Гражданского кодекса РФ не обязывала подробно описывать обеспечиваемое обязательство в договоре поручительства. Однако на практике встречались решения судов, где договоры поручительства без подробного описания признавались незаключенными.
3. Появилось право на выдачу генерального поручительства (). Так, лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, могут вообще не указывать, из чего возникает обеспеченный долг. Они получили право предоставлять общее поручительство, которое будет обеспечивать все существующие и (или) будущие обязательства должника перед кредитором в пределах определенной (максимальной) суммы. Это довольно удобно, так как:
- издержки на подробное указание источников долгов и постоянное изменение обеспечительных сделок снижаются;
- поручитель знает, что больше определенной суммы с него не взыщут.*
Как изменились правила об ответственности поручителя ()
1. Интересное правило появилось в статьи 363 Гражданского кодекса РФ (перенесено из ) о правах сопоручителя, который исполнил обязательство, если поручительство выдано совместно несколькими поручителями. Он вправе требовать от других лиц, которые предоставили обеспечение основного обязательства совместно с ним, возмещения уплаченного. Причем это возмещение должно быть пропорционально их участию в обеспечении основного обязательства. Например, долг составлял 300 руб., было три сопоручителя. Кредитор взыскал долг с одного из них. В такой ситуации последний может потребовать по 100 руб. с двух других сопоручителей и 100 руб. с должника.