Арбитражный суд ростовской области. Призовой емайл Ходатайство о привлечении к субсидиарной ответственности doc
Политика в отношении обработки персональных данных
1. Термины и принятые сокращения
1. Персональные данные (ПД) – любая информация, относящаяся к прямо или косвенно определенному или определяемому физическому лицу (субъекту ПД).
2. Обработка персональных данных – любое действие (операция) или совокупность действий (операций), совершаемых с использованием средств автоматизации или без использования таких средств с персональными данными, включая сбор, запись, систематизацию, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение), извлечение, использование, передачу (распространение, предоставление, доступ), обезличивание, блокирование, удаление, уничтожение персональных данных.
3. Автоматизированная обработка персональных данных – обработка персональных данных с помощью средств вычислительной техники.
4. Информационная система персональных данных (ИСПД) – совокупность содержащихся в базах данных персональных данных и обеспечивающих их обработку информационных технологий и технических средств.
5. Персональные данные, сделанные общедоступными субъектом персональных данных, – ПД, доступ неограниченного круга лиц к которым предоставлен субъектом персональных данных либо по его просьбе.
6. Блокирование персональных данных – временное прекращение обработки персональных данных (за исключением случаев, если обработка необходима для уточнения персональных данных).
7. Уничтожение персональных данных – действия, в результате которых становится невозможным восстановить содержание персональных данных в информационной системе персональных данных и (или) в результате которых уничтожаются материальные носители персональных данных.
8. Cookie – это часть данных, автоматически располагающаяся на жестком диске компьютера при каждом посещении веб-сайта. Таким образом, cookie – это уникальный идентификатор браузера для веб-сайта. Cookie дают возможность хранить информацию на сервере и помогают легче ориентироваться в веб-пространстве, а также позволяют осуществлять анализ сайта и оценку результатов. Большинство веб-браузеров разрешают использование cookie, однако можно изменить настройки для отказа от работы с cookie или отслеживания пути их рассылки. При этом некоторые ресурсы могут работать некорректно, если работа cookie в браузере будет запрещена.
9. Веб-отметки. На определенных веб-страницах или электронных письмах Оператор может использовать распространенную в Интернете технологию «веб-отметки» (также известную как «тэги» или «точная GIF-технология»). Веб-отметки помогают анализировать эффективность веб-сайтов, например, с помощью измерения числа посетителей сайта или количества «кликов», сделанных на ключевых позициях страницы сайта.
10. Оператор – организация, самостоятельно или совместно с другими лицами организующая и (или) осуществляющая обработку персональных данных, а также определяющая цели обработки персональных данных, состав персональных данных, подлежащих обработке, действия (операции), совершаемые с персональными данными.
11. Пользователь – пользователь сети Интернет.
12. Сайт – это веб ресурс https://lc-dv.ru, принадлежащий Обществу с ограниченной ответственностью «Правовой центр»
2. Общие положения
1. Настоящая Политика в отношении обработки персональных данных (далее – Политика) составлена в соответствии с пунктом 2 статьи 18.1 Федерального закона «О персональных данных» №152-ФЗ от 27 июля 2006 г., а также иными нормативно-правовыми актами Российской Федерации в области защиты и обработки персональных данных и действует в отношении всех персональных данных, которые Оператор может получить от Пользователя во время использования им в сети Интернет Сайта.
2. Оператор обеспечивает защиту обрабатываемых персональных данных от несанкционированного доступа и разглашения, неправомерного использования или утраты в соответствии с требованиями Федерального закона от 27 июля 2006 г. №152-ФЗ «О персональных данных».
3. Оператор имеет право вносить изменения в настоящую Политику. При внесении изменений в заголовке Политики указывается дата последнего обновления редакции. Новая редакция Политики вступает в силу с момента ее размещения на сайте, если иное не предусмотрено новой редакцией Политики.
3. Принципы обработки персональных данных
1. Обработка персональных данных у Оператора осуществляется на основе следующих принципов:
2. законности и справедливой основы;
3. ограничения обработки персональных данных достижением конкретных, заранее определенных и законных целей;
4. недопущения обработки персональных данных, несовместимой с целями сбора персональных данных;
5. недопущения объединения баз данных, содержащих персональные данные, обработка которых осуществляется в целях, несовместимых между собой;
6. обработки только тех персональных данных, которые отвечают целям их обработки;
7. соответствия содержания и объема обрабатываемых персональных данных заявленным целям обработки;
8. недопущения обработки персональных данных, избыточных по отношению к заявленным целям их обработки;
9. обеспечения точности, достаточности и актуальности персональных данных по отношению к целям обработки персональных данных;
10. уничтожения либо обезличивания персональных данных по достижении целей их обработки или в случае утраты необходимости в достижении этих целей, при невозможности устранения Оператором допущенных нарушений персональных данных, если иное не предусмотрено федеральным законом.
4. Обработка персональных данных
1. Получение ПД.
1. Все ПД следует получать от самого субъекта ПД. Если ПД субъекта можно получить только у третьей стороны, то субъект должен быть уведомлен об этом или от него должно быть получено согласие.
2. Оператор должен сообщить субъекту ПД о целях, предполагаемых источниках и способах получения ПД, характере подлежащих получению ПД, перечне действий с ПД, сроке, в течение которого действует согласие, и порядке его отзыва, а также о последствиях отказа субъекта ПД дать письменное согласие на их получение.
3. Документы, содержащие ПД, создаются путем получения ПД по сети Интернет от субъекта ПД во время использования им Сайта.
2. Оператор производит обработку ПД при наличии хотя бы одного из следующих условий:
1. Обработка персональных данных осуществляется с согласия субъекта персональных данных на обработку его персональных данных;
2. Обработка персональных данных необходима для достижения целей, предусмотренных международным договором Российской Федерации или законом, для осуществления и выполнения возложенных законодательством Российской Федерации на оператора функций, полномочий и обязанностей;
3. Обработка персональных данных необходима для осуществления правосудия, исполнения судебного акта, акта другого органа или должностного лица, подлежащих исполнению в соответствии с законодательством Российской Федерации об исполнительном производстве;
4. Обработка персональных данных необходима для исполнения договора, стороной которого либо выгодоприобретателем или поручителем по которому является субъект персональных данных, а также для заключения договора по инициативе субъекта персональных данных или договора, по которому субъект персональных данных будет являться выгодоприобретателем или поручителем;
5. Обработка персональных данных необходима для осуществления прав и законных интересов оператора или третьих лиц либо для достижения общественно значимых целей при условии, что при этом не нарушаются права и свободы субъекта персональных данных;
6. Осуществляется обработка персональных данных, доступ неограниченного круга лиц к которым предоставлен субъектом персональных данных либо по его просьбе (далее - общедоступные персональные данные);
7. Осуществляется обработка персональных данных, подлежащих опубликованию или обязательному раскрытию в соответствии с федеральным законом.
3. Оператор может обрабатывать ПД в следующих целях:
1. повышения осведомленности субъекта ПД о продуктах и услугах Оператора;
2. заключения с субъектом ПД договоров и их исполнения;
3. информирования субъекта ПД о новостях и предложениях Оператора;
4. идентификации субъекта ПД на Сайте;
5. обеспечение соблюдения законов и иных нормативных правовых актов в области персональных данных.
1. Физические лица, состоящие с Оператором в гражданско-правовых отношениях;
2. Физические лица, являющиеся Пользователями Сайта;
5. ПД, обрабатываемые Оператором, - данные, полученные от Пользователей Сайта.
6. Обработка персональных данных ведется:
1. – с использованием средств автоматизации;
2. – без использования средств автоматизации.
7. Хранение ПД.
1. ПД субъектов могут быть получены, проходить дальнейшую обработку и передаваться на хранение как на бумажных носителях, так и в электронном виде.
2. ПД, зафиксированные на бумажных носителях, хранятся в запираемых шкафах либо в запираемых помещениях с ограниченным правом доступа.
3. ПД субъектов, обрабатываемые с использованием средств автоматизации в разных целях, хранятся в разных папках.
4. Не допускается хранение и размещение документов, содержащих ПД, в открытых электронных каталогах (файлообменниках) в ИСПД.
5. Хранение ПД в форме, позволяющей определить субъекта ПД, осуществляется не дольше, чем этого требуют цели их обработки, и они подлежат уничтожению по достижении целей обработки или в случае утраты необходимости в их достижении.
8. Уничтожение ПД.
1. Уничтожение документов (носителей), содержащих ПД, производится путем сожжения, дробления (измельчения), химического разложения, превращения в бесформенную массу или порошок. Для уничтожения бумажных документов допускается применение шредера.
2. ПД на электронных носителях уничтожаются путем стирания или форматирования носителя.
3. Факт уничтожения ПД подтверждается документально актом об уничтожении носителей.
9. Передача ПД.
1. Оператор передает ПД третьим лицам в следующих случаях:
– субъект выразил свое согласие на такие действия;
– передача предусмотрена российским или иным применимым законодательством в рамках установленной законодательством процедуры.
2. Перечень лиц, которым передаются ПД.
Третьи лица, которым передаются ПД:
Оператор передает ПД ООО «Правовой центр» (который находится по адресу: г. Хабаровск, 680020, ул. Гамарника, 72, офис 301) для целей, указанных в п. 4.3 настоящей политики. Оператор поручает обработку ПД ООО «Правовой центр» с согласия субъекта ПД, если иное не предусмотрено федеральным законом, на основании заключаемого с этими лицами договора. ООО «Правовой центр» осуществляют обработку персональных данных по поручению Оператора, обязаны соблюдать принципы и правила обработки персональных данных, предусмотренные ФЗ-152.
5. Защита персональных данных
1. В соответствии с требованиями нормативных документов Оператором создана система защиты персональных данных (СЗПД), состоящая из подсистем правовой, организационной и технической защиты.
2. Подсистема правовой защиты представляет собой комплекс правовых, организационно-распорядительных и нормативных документов, обеспечивающих создание, функционирование и совершенствование СЗПД.
3. Подсистема организационной защиты включает в себя организацию структуры управления СЗПД, разрешительной системы, защиты информации при работе с сотрудниками, партнерами и сторонними лицами.
4. Подсистема технической защиты включает в себя комплекс технических, программных, программно-аппаратных средств, обеспечивающих защиту ПД.
5. Основными мерами защиты ПД, используемыми Оператором, являются:
1. Назначение лица, ответственного за обработку ПД, которое осуществляет организацию обработки ПД, обучение и инструктаж, внутренний контроль за соблюдением учреждением и его работниками требований к защите ПД.
2. Определение актуальных угроз безопасности ПД при их обработке в ИСПД и разработка мер и мероприятий по защите ПД.
3. Разработка политики в отношении обработки персональных данных.
4. Установление правил доступа к ПД, обрабатываемым в ИСПД, а также обеспечение регистрации и учета всех действий, совершаемых с ПД в ИСПД.
5. Установление индивидуальных паролей доступа сотрудников в информационную систему в соответствии с их производственными обязанностями.
6. Применение средств защиты информации, прошедших в установленном порядке процедуру оценки соответствия.
7. Сертифицированное антивирусное программное обеспечение с регулярно обновляемыми базами.
8. Соблюдение условий, обеспечивающих сохранность ПД и исключающих несанкционированный к ним доступ.
9. Обнаружение фактов несанкционированного доступа к персональным данным и принятие мер.
10. Восстановление ПД, модифицированных или уничтоженных вследствие несанкционированного доступа к ним.
11. Обучение работников Оператора, непосредственно осуществляющих обработку персональных данных, положениям законодательства РФ о персональных данных, в том числе требованиям к защите персональных данных, документам, определяющим политику Оператора в отношении обработки персональных данных, локальным актам по вопросам обработки персональных данных.
12. Осуществление внутреннего контроля и аудита.
6. Основные права субъекта ПД и обязанности Оператора
1. Основные права субъекта ПД.
Субъект имеет право на доступ к его персональным данным и следующим сведениям:
1. подтверждение факта обработки ПД Оператором;
2. правовые основания и цели обработки ПД;
3. цели и применяемые Оператором способы обработки ПД;
4. наименование и местонахождения Оператора, сведения о лицах (за исключением работников Оператора), которые имеют доступ к ПД или которым могут быть раскрыты ПД на основании договора с Оператором или на основании федерального закона;
5. сроки обработки персональных данных, в том числе сроки их хранения;
6. порядок осуществления субъектом ПД прав, предусмотренных настоящим Федеральным законом;
7. наименование или фамилия, имя, отчество и адрес лица, осуществляющего обработку ПД по поручению Оператора, если обработка поручена или будет поручена такому лицу;
8. обращение к Оператору и направление ему запросов;
9. обжалование действий или бездействия Оператора.
10. Пользователь Сайта может в любое время отозвать свое согласие на обработку ПД, направив электронное сообщение по адресу электронной почты: [email protected] , либо направив письменное уведомление по адресу: 680020, г. Хабаровск, ул. Гамарника, дом 72, офис 301
11. . После получения такого сообщения обработка ПД Пользователя будет прекращена, а его ПД будут удалены, за исключением случаев, когда обработка может быть продолжена в соответствии с законодательством.
12. Обязанности Оператора.
Оператор обязан:
1. при сборе ПД предоставить информацию об обработке ПД;
2. в случаях если ПД были получены не от субъекта ПД, уведомить субъекта;
3. при отказе субъекта в предоставлении ПД субъекту разъясняются последствия такого отказа;
5. принимать необходимые правовые, организационные и технические меры или обеспечивать их принятие для защиты ПД от неправомерного или случайного доступа к ним, уничтожения, изменения, блокирования, копирования, предоставления, распространения ПД, а также от иных неправомерных действий в отношении ПД;
6. давать ответы на запросы и обращения субъектов ПД, их представителей и уполномоченного органа по защите прав субъектов ПД.
7. Особенности обработки и защиты данных, собираемых с использованием сети Интернет
1. Существуют два основных способа, с помощью которых Оператор получает данные с помощью сети Интернет:
1. Предоставление ПД субъектами ПД путем заполнения форм Сайта;
2. Автоматически собираемая информация.
Оператор может собирать и обрабатывать сведения, не являющимися ПД:
3. информацию об интересах Пользователей на Сайте на основе введенных поисковых запросов пользователей Сайта о реализуемых и предлагаемых к продаже услуг, товаров с целью предоставления актуальной информации Пользователям при использовании Сайта, а также обобщения и анализа информации, о том какие разделы Сайта, услуги, товары пользуются наибольшим спросом у Пользователей Сайта;
4. обработка и хранение поисковых запросов Пользователей Сайта с целью обобщения и создания статистики об использовании разделов Сайта.
2. Оператор автоматически получает некоторые виды информации, получаемой в процессе взаимодействия Пользователей с Сайтом, переписки по электронной почте и т. п. Речь идет о технологиях и сервисах, таких как сookie, Веб-отметки, а также приложения и инструменты Пользователя.
3. При этом Веб-отметки, сookie и другие мониторинговые технологии не дают возможность автоматически получать ПД. Если Пользователь Сайта по своему усмотрению предоставляет свои ПД, например, при заполнении формы обратной связи, то только тогда запускаются процессы автоматического сбора подробной информации для удобства пользования Сайтом и/или для совершенствования взаимодействия с Пользователями.
8. Заключительные положения
1. Настоящая Политика является локальным нормативным актом Оператора.
2. Настоящая Политика является общедоступной. Общедоступность настоящей Политики обеспечивается публикацией на Сайте Оператора.
3. Настоящая Политика может быть пересмотрена в любом из следующих случаев:
1. при изменении законодательства Российской Федерации в области обработки и защиты персональных данных;
2. в случаях получения предписаний от компетентных государственных органов на устранение несоответствий, затрагивающих область действия Политики
3. по решению Оператора;
4. при изменении целей и сроков обработки ПД;
5. при изменении организационной структуры, структуры информационных и/или телекоммуникационных систем (или введении новых);
6. при применении новых технологий обработки и защиты ПД (в т. ч. передачи, хранения);
7. при появлении необходимости в изменении процесса обработки ПД, связанной с деятельностью Оператора.
4. В случае неисполнения положений настоящей Политики Компания и ее работники несут ответственность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.
5. Контроль исполнения требований настоящей Политики осуществляется лицами, ответственными за организацию обработки Данных Компании, а также за безопасность персональных данных.
С момента вступления в силу изменений в Федеральный закон от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», внесенных Федеральным законом от 29.07.2017 № 266-ФЗ, о новых правилах привлечения к субсидиарной ответственности контролирующих лиц при банкротстве должников (с 30 июля 2017 года) прошло всего 4 месяца, и говорить о формировании практики применения законодательных новелл пока рано.
Тем не менее, некоторые рассматриваемые по новым правилам дела о привлечении к субсидиарной ответственности бывших директоров арбитражные суды уже успели рассмотреть (уже дошли до стадии кассационного обжалования).
При этом есть положительные примеры взыскания крупных долгов через привлечение к субсидиарной ответственности. В частности, появилась практика привлечения директора к субсидиарной ответственности на основании ст. 61.11 Закона о банкротстве (в редакции с учетом изменений, внесенных Законом N 266-ФЗ), в ситуации когда полное погашение требований кредиторов стало невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица.
Так, в деле № А65-1147/2014 Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 14.08.2017 по заявлению одного из конкурсных кредиторов был привлечен к субсидиарной ответственности бывший руководитель ООО «Слоны» на сумму в 201 млн.руб. на основании п. 1 и 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве за то, что в предбанкротный период совершил несколько безналичных операций по перечислению денежных средств третьим лицам с расчетного счета должника.
При этом данные сделки носили фактически безвозмездный характер, что причинило ущерб имущественным правам кредиторов должника, суд оценил указанные сделки как вывод имущества должника из конкурсной массы.
Кроме того, кредитор сослался на то обстоятельство, что контрагенты должника по указанным выше сделкам были исключены из ЕГРЮЛ, а один из них был признан банкротом, что свидетельствовало о маловероятности и невозможности исполнения судебных актов о признании таких сделок должника недействительными.
Поскольку заявление данного кредитора было подано в арбитражный суд после 1 июля 2017 г., рассмотрение заявления кредитора проводилось судом уже по новым нормам Закона о банкротстве в редакции Закона № 266-ФЗ.
Следует отметить, что в данном деле № А65-1147/2014 в конце 2015 года конкурсный управляющий должника уже пытался привлечь того же бывшего директора должника к субсидиарной ответственности по прежним правилам, но безуспешно: определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 17.11.2015 г. в удовлетворении заявления конкурсного управляющего должника о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего директора ООО «Слоны» было отказано.
Однако, в последующем Определениями суда от 16.06.2016 и от 27.02.2017 были признаны недействительными сделки должника по перечислению денежных средств, применены последствия недействительности сделок в виде возврата денежных средств в конкурсную массу должника; судебными актами установлено, что сделки носили безвозмездный характер, что наносит ущерб имущественным правам кредиторов должника, суд оценил указанные сделки как вывод имущества должника из конкурсной массы.
Кроме того, кредитор, обратившийся в арбитражный суд за привлечением к субсидиарной ответственности бывшего директора должника, представил суду копию приговора по уголовному делу, фактура которого затрагивала оспариваемые сделки бывшего директора обанкротившегося ООО «Слоны».
В частности, приговором Коминтерновского районного суда г. Воронежа от 06.10.2015 по делу № 1-484-2015 было установлено участие директора ООО «Стройтехкмоплекс» (сделки, совершенные в отношении данных юридических лиц, признаны недействительными на основании определений арбитражного суда от 16.06.2016 и 27.02.2017) в схемах по «обналичиванию» денежных средств с использованием счетов ООО «Стройтехкомплекс» именно в период получения денежных средств от ООО «Слоны».
Таким образом, судом было установлено, что должником, в лице его бывшего директора, осуществлялось безвозмездное перечисление денежных средств юридическим лицам в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом в ущерб кредиторам должника.
Между действиями бывшего директора по перечислению денежных средств в общем размере 201 042 615 руб. 04 коп. и причиненными должнику убытками, а равно последствиями в виде невозможности удовлетворения требований кредиторов судом установлена причинно-следственная связь, директор в итоге привлечен к субсидиарной ответственности в виде взыскания с него в конкурсную массу 201 млн.руб.
Определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 14.08.2017 об удовлетворении заявления кредитора о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего директора должника было оставлено без изменения Постановлением 11ААС от 05.10.2017 и вступило в законную силу.
Рассмотрение данного дела в суде кассационной инстанции по жалобе привлеченного к субсидиарной ответственности бывшего директора должника назначено в Арбитражном суде Поволжского округа на 07.12.2017. Указанное дело очевидно пройдет все стадии обжалования, включая Верховный Суд РФ, и представляет интерес для дальнейшего формирования практики привлечения контролирующих лиц должников к субсидиарной ответственности.
Порядок субсидиарной ответственности - это процесс, в рамках которого все аффилированные лица ООО несут равную ответственность в случае банкротства компании.
Вы узнаете:
- В чем отличия солидарной и субсидиарной ответственности.
- К кому может применяться субсидиарная ответственность.
- Каковы условия привлечения к субсидиарной ответственности.
- Кто может привлечь ответственных лиц к субсидиарной ответственности.
- Как подать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности.
Цель субсидиарной ответственности как законодательной нормы - предупредить нелегальные случаи закрытия ООО, не погасивших задолженности, и заставить нечестных бизнесменов отвечать по закону. В этой статье мы рассмотрим порядок субсидиарной ответственности и поговорим о ее особенностях.
Скачайте образец заявления о привлечении к субсидиарной ответственности руководителя должника, который подготовила редакция журнала «Коммерческий директор».
Солидарная и субсидиарная ответственности: в чем разница
Субсидиарной ответственностью называют дополнительную ответственность третьих лиц, берущих на себя обязательства должника, если тот в силу тех или иных обстоятельств отказывается погашать задолженность. Если говорить иначе, субсидиарная ответственность является поручительством.
Итак, совершенно ясно, что между данными определениями есть существенные различия. Но, если рассматривать их более детально, можно увидеть, что в чем-то они схожи:
- и в том, и в другом случае фигурирует несколько должников;
- оба вида ответственности возникают, если задолженность устанавливается в судебном порядке;
- и в первом, и во втором случае должники обязаны полностью погашать долги перед кредитором.
Солидарная ответственность подразумевает, что кредитор вправе самостоятельно определять, к какому именно солидарному должнику обратиться. Он также может потребовать возместить весь долг в полном объеме у одного должника, и последний обязан будет подчиниться. Кроме того, кредитор вправе распределить долг между заемщиками и потребовать у каждого должника вернуть его часть.
Если кредитор не получит деньги или получит их не в полном объеме у одного из заемщиков, несущих солидарную ответственность, то они может потребовать возместить задолженность у другого. Солидарная ответственность всей группы заемщиков остается действительной до полного погашения долга.
Причины возникновения солидарной ответственности следующие:
- неделимость ее предмета;
- правопреемство реорганизованного юрлица;
- наследование (при переходе задолженностей к наследникам);
- совместное проживание арендаторов на жилой площади арендодателя;
- судебное решение, обязавшее нескольких граждан компенсировать ущерб, который они нанесли истцу, и т. д.
Порядок субсидиарной ответственности не подразумевает, что кредитор вправе напрямую обратиться к лицу, несущему ее (поручителю), и потребовать погасить задолженность. В соответствии с законом сначала ему нужно запросить выплату долга у самого должника, так как прямая ответственность лежит именно на нем. Что касается обязательств поручителя, они являются дополнительными.
При отказе должника или игнорирования им в течение разумного времени предъявленного требования кредитор вправе обратиться к поручителю и потребовать возмещения долга у него.
Субсидиарную ответственность часто применяют в кредитовании. Когда физическое или юридическое лицо берет кредит, банковское учреждение нередко требует участия поручителей, особенно если это крупный займ. Если фактический заемщик отказывается погашать долг, субсидиарную ответственность в установленном порядке несет поручитель - он в данном случае субсидиарный должник. Кроме того, субсидиарная ответственность распространена в ситуациях, когда одно лицо причастно к банкротству другого. Именно на виновном будет лежать обязанность возмещения оставшейся части убытков после признания банкрота неплатежеспособным.
Если сравнивать с солидарной ответственностью, субсидиарная - это нечто дополнительное. Смысл ее заключается в компенсации неким лицом причиненного истцу ущерба, при этом оно может быть виновно в этих убытках или быть абсолютно непричастным к ним. Субсидиарная ответственность появляется, когда ответчик отказывает в компенсации нанесенного истцу вреда. В соответствии с нормами Гражданского кодекса РФ он должен отвечать всем своим имуществом.
Порядок субсидиарной ответственности может быть предусмотрен договором. Иногда же характер данной ответственности недоговорной. В качества примера договорной ответственности можно привести институт поручительства. Лицо берет в банке займ и отказывается его возвращать. Но банк так или иначе получит средства на основании кредитного договора, где прописаны поручители. Именно они обязаны погашать долг.
Есть и случаи ответственности без договора. К примеру, если лицо, не достигшее 18 лет, наносит ущерб имуществу третьего лица, ответственность за возмещения вреда лежит на его родителях. Кроме того, можно упомянуть о банкротстве ОАО, в рамках которого учредители личным имуществом погашают долг перед кредиторами.
Субсидиарная и солидарная ответственность не являются взаимоисключающими понятиями. Они вполне могут сочетаться, как, к примеру, в рамках полного товарищества: если компания становится банкротом, собственники солидарно несут субсидиарную ответственность в установленном порядке.
- Ответственность работодателя: административная, материальная, уголовная и дисциплинарная
Кто и за что может быть привлечен к субсидиарной ответственности
В юриспруденции субсидиарной ответственностью юрлица называют обязательство, возникающее в случае, когда есть два ответственных должника, один из которых является основным, а второй - дополнительным (субсидиарным). При этом последний несет дополнительную ответственность по обязательствам основного неплательщика.
Если компания-должник оказывается полностью несостоятельной, у понятия субсидиарной ответственности появляется дополнительный смысл. В подобных ситуациях обязательства должника могут перейти к учредителю или иному лицу, нанесшему ущерб кредиторам, - это субсидиарная ответственность руководителя и учредителей организации-должника.
Субсидиарная ответственность - это гражданско-правовая ответственность, которую обязано дополнительно нести третье лицо, если основной должник финансово несостоятелен.
Участники правоотношения - 3 субъекта:
- основной должник - лицо, использовавшее финансовые средства в соответствии с договором или имеющее перед кредитором иные обязательства;
- кредитор - лицо, которое предъявляет финансовые требования к должнику;
- дополнительный должник - лицо, на котором лежит ответственность по исполнению обязательства перед кредитором в случае отказа основного должника.
На основании Гражданского кодекса РФ кредитор сначала предъявляет требование основному должнику. Если тот отказывается или не дает ответа в разумные сроки, кредитор обращается к дополнительному должнику.
У кредитора нет права предъявить требование к субсидиарному должнику в случае бесспорной возможности уплаты задолженности за счет средств основного должника или посредством зачета встречных требований (п. 2 ст. 399 Гражданского кодекса РФ). Если доказательства того, что у основного должника нет денег, отсутствуют, суд вправе не принять иск дополнительного должника.
Основной и субсидиарный должники наделены одинаковыми правами и обязанностями. У субсидиарного есть право требования привлечь в дело главного ответчика, обжалования судебного решения, восстановления сроков в случае их пропуска и проч. Выдвинув регрессные требования, он также приобретает право на получение всего, что ему причитается. К примеру, банк взыскал с него долг. В этом случае дополнительный должник вправе через суд получить выплаченные средства с основного должника.
Каждому кредитору, учредителю или руководителю коммерческого предприятия следует понимать, что субсидиарная ответственность может быть возложена на любое лицо, непосредственно относящееся к руководству, включая ситуацию с ликвидацией ИП. К субсидиарной ответственности можно привлечь:
- учредителей предприятия-должника;
- руководителя предприятия (директора, главного бухгалтера и т. д.);
- членов органов управления организации-должника;
- собственника имущества фирмы-должника;
- председателя ликвидационной комиссии;
- контролирующие органы предприятия-должника.
Контролирующие органы - это владельцы более 50 % уставного капитала; лица, которые вправе распоряжаться более чем 50 % акций (если юрлицо - АО); участники ликвидационной комиссии; люди, имеющие право на совершение сделок от лица должника в течение не более двух лет до факта подачи заявления о признании банкротства юрлица.
Если заявление о банкротстве ООО подается не в установленные сроки, появляется субсидиарная ответственность. Ее размер равен сумме долга, возникшего по истечении установленного законом срока (п. 2 ст. 10 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).
На основании российского законодательства предъявить иск о привлечении к субсидиарной ответственности может управляющий, назначенный по результатам конкурса. Порядок субсидиарной ответственности таков, что если конкурсный управляющий не привлекает к ней виновных, то исковое заявление вправе подать другие кредиторы (п. 3 ст. 56 Гражданского кодекса РФ).
- Обратная сторона медали: ответственность руководителя компании
Мнение эксперта
Даже собственник имущества несет субсидиарную ответственность
Шестакова Е. В.,
генеральный директор ООО «Актуальный менеджмент», к. ю. н.
Судебная практика подтверждает тот факт, что взыскание задолженности с собственника имущества правомерно. Возьмем постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 8 ноября 2013 г. № А19-21312/2012. Суд в данном случае удовлетворил иск о взыскании основной задолженности за поставленную медицинскую продукцию. Здесь собственник поменялся, но это никак не повлияло на факт взыскания задолженности.
Помните, что порядок субсидиарной ответственности применяется только в некоторых случаях, а именно:
- компания-должник отказывается погашать долг или не дает ответа на выдвинутое требование в установленный период;
- к основному должнику (компании) обязательно предъявляется исковое заявление;
- ООО располагает недостаточным объемом финансовых средств (постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 30 января 2013 г. № А33-9654/2012, решение Арбитражного суда Свердловской области от 8 июня 2012 г. по делу № А60-9250/2012).
Потенциальные инициаторы дела о субсидиарной ответственности
В соответствии с российским законодательством о банкротстве, право инициирования дела о привлечении к субсидиарной ответственности есть у следующих лиц:
- арбитражного управляющего;
- участников дела о банкротстве.
При этом на основании закона иск о привлечении лица к субсидиарной ответственности за предумышленное банкротство может подать лишь конкурсный управляющий. Таков порядок субсидиарной ответственности. У остальных лиц, установленных законодательством РФ (кредиторов, уполномоченного органа), также есть право подачи в суд иска по окончании всей процедуры банкротства, но лишь в том случае, если виновных ранее не привлек конкурсный управляющий.
- Банкротство по инициативе должника.
Во многих ситуациях лучше, если сам должник подаст в арбитраж иск с требованием признать его банкротом. Выгода здесь в том, что он может принимать участие в процессе. Так, должник вправе выбрать арбитражного управляющего, заблокировать требования кредиторов, если они касаются имущества предприятия, и при этом работать до тех пор, пока юрлицо не ликвидируется.
Должник, подавший заявление в суд о признании его банкротом, обязан доказать, что он неплатежеспособен (к примеру, что не может вести бизнес в связи с наложенным на активы предприятия взысканием или не способен погасить долги, так как они превышают стоимость имущества ООО).
В п. 1 ст. 9 закона № 127-ФЗ прописаны ситуации, когда руководитель предприятия обязан лично подавать иск с требованием признать его банкротом:
- фирма, рассчитавшись с одними кредиторами, не способна погасить долги перед другими и (или) уплатить налоги;
- управленческий состав ООО (собрание учредителей) после рассмотрения отчета руководства о материальном положении фирмы решил возбудить дело о неплатежеспособности;
- чтобы погасить долги (уплатить налоги), компании придется продать активы, после чего она не сможет вести свою деятельность;
- фирма отвечает признакам банкротства, то есть у нее нет средств в достаточном объеме, чтобы уплатить налоги и рассчитаться с кредиторами;
- у компании не хватает имущества (активов) для погашения кредиторской задолженности.
Лучше подавать иск в процессе ликвидации предприятия. В этом случае начинается заключительный этап - конкурсное производство - и для ликвидации должника применяется упрощенная схема, что экономит время и средства.
Отметим, что при этом порядок субсидиарной ответственности при неплатежеспособности юрлица не зависит от того, кто стал инициатором процедуры. Если руководитель должника (или контролирующее лицо) лично подал заявление, это не гарантирует ему сохранность активов и денег.
- Банкротство по инициативе кредиторов.
Право инициирования процедуры банкротства есть не у каждого кредитора. В законе 127-ФЗ применяется понятие «конкурсный кредитор», то есть кредитор по финансовым обязательствам. Если вы проводите вы являетесь конкурсным кредитором. Если вам не в полном объеме поставили продукцию или не оказали услугу, то вы к таковым не относитесь.
Денежное обязательство - это разного рода неоплата (за переданную продукцию, предоставленную услугу, проведенную работу), сумма займов (с процентами), долг, возникший в результате причиненного вреда имуществу кредитора или незаконных действий должника. Денежное требование не включает в себя штрафы, пени, проценты за несвоевременный платеж и убытки в виде упущенной выгоды.
Подавая иск о признании банкротства компании-должника, конкурсный кредитор обязан соблюдать определенные законодательные требования, а именно:
- с момента появления долга должно пройти минимум 3 месяца;
- сумма задолженности должна составлять не менее 300 тыс. руб.;
- долг обязан быть подтвержден судебным решением, вступившим в законную силу.
Кредиторам следует помнить, что процедура банкротства неизменно связана с расходами и нести их придется именно им. Как правило, должники уже не располагают средствами для оплаты судебных издержек и услуг арбитражного управляющего. Однако возврат потраченных средств возможен, если на представителей должника будет возложена субсидиарная ответственность в установленном порядке.
- Банкротство по инициативе ФНС.
Самый неблагоприятный вариант для должника - ситуация, когда процедуру банкротства инициируют уполномоченные органы (прокуратура или ФНС). На основании закона о банкротстве у ФНС есть особые права, позволяющие подавать иск, когда судебный акт еще не вступил в силу. ФНС нужно лишь оформить решение о взыскании долга за счет финансов или имущественных ценностей должника, а по истечении 30 дней - подать в суд заявление. Обычные кредиторы в таком порядке действовать не могут.
Отметим, что ФНС подает заявление только тогда, когда у нее нет сомнений, что должник располагает имуществом. Обусловлено это требованием судов доказать его наличие, чтобы знать: должник может понести расходы, связанные с судебным процессом и услугами управляющих. Если информации об имуществе нет, ФНС сделает все возможное, чтобы ее найти: подаст запросы в Росреестр, к судебным приставам, в ГИБДД и иные госорганы. Так же дело обстоит и с субсидиарной ответственностью - сотрудники налоговой соберут доказательства на бенефициаров и только после этого подадут иск о неплатежеспособности.
Порядок привлечения к субсидиарной ответственности физических лиц
Лица, которые злоупотребляли своими полномочиями и тем самым навредили компании (коммерческой или бюджетной), по закону несут ответственность за все ее долги.
Если ООО располагает недостаточным объемом имущества или финансов для погашения долгов, то для ответа по обязательствам может применяться личная собственность руководства или учредителей.
При этом, чтобы наложить субсидиарную ответственность на руководство компании-банкрота и ее контролирующих лиц, недостаточно бывает выявить, что они приняли обязательные решения по управлению. Необходимо установить причинно-следственную связь между распоряжениями данных лиц и неблагоприятными последствиями, которые привели к банкротству юрлица.
Порядок субсидиарной ответственности предполагает наличие определенных условий, на основании которых должностные (контролирующие) лица должника могут быть к ней привлечены. Остановимся подробно на каждом.
- Субъект.
Это субсидиарный должник - лицо, имеющее полномочия для принятия обязательных к выполнению управленческих решений или способное влиять на деятельность компании-банкрота.
В ст. 56 Гражданского кодекса РФ (п. 2, абз. 2) сказано, что субъектами являются учредители (участники), лица, владеющие корпоративным имуществом, и иные лица, наделенные правом давать распоряжения или как-то иначе влиять на действия банкрота. Помимо этого, в ст. 10 № 127-ФЗ (п. 5) обозначено, что руководитель должника является основным субъектом ответственности.
- Факт банкротства юрлица.
Порядок субсидиарной ответственности предполагает, что для работников компании-должника или контролирующих ее лиц она наступает, только когда устанавливается факт банкротства, то есть суд признает ее несостоятельной. При этом речь может идти как о коммерческом, так и о бюджетном предприятии.
- Причинно-следственная связь.
Порядок субсидиарной ответственности таков, что для привлечения к ней требуется установить причинно-следственную связь между действиями ответственных лиц и их негативными результатами для организации. Это обязан доказать истец. То есть ему нужно предоставить свидетельства того, что должностные или контролирующие лица действовали или бездействовали и это привело юрлицо к неплатежеспособности.
Для установления причинно-следственной связи между деятельностью контролирующих или ответственных лиц и ее последствиями для компании часто используются результаты финансовых проверок и информация из бухгалтерской отчетности. На основании этих документов можно установить, как постепенно снижалась платежеспособность и сокращались активы юрлица. Помимо этого, определяют, что ответчик непосредственно причастен к банкротству должника из-за его прямого вмешательства или же что на разорение ООО повлияли иные обстоятельства.
Установить такую причинно-следственную связь непросто, а потому истцы в данных вопросах не всегда достигают успеха. Нужно доказать, что ответчик умышленно принял меры, в результате которых юрлицо обанкротилось. А для этого первый руководитель должен выполнять все возможные действия для скорейшего разорения предприятия. При этом, чтобы оправдать себя, директор может привести следующие аргументы:
- дальнейшее развитие компании было спрогнозировано ошибочно;
- рыночные условия были недооценены;
- в ходе профессиональной деятельности были допущены ошибки.
- Вина должника в финансовой несостоятельности.
На основании ст. 10 № 127-ФЗ (п. 4) порядок субсидиарной ответственности предполагает обязательное наличие вины должника в финансовой несостоятельности фирмы. То есть нужно доказать, что должностное лицо не выполняло свои прямые обязанности, касающиеся соблюдения имущественных прав третьих лиц, не проявляло необходимое благоразумие при ведении дел и действовало неосмотрительно.
В ходе установления вины в доведении компании до банкротства нужно рассматривать все обстоятельства, свидетельствующие о небрежном отношении к делам или умышленным действиям руководства юрлица при заключении сделок или проведении других мероприятий юридического характера.
В частности, нужно доказать, что:
- компания действительно является банкротом и не располагает достаточным объемом конкурсной массы (или реализованного имущества) для погашения долга;
- не предоставила конкурсному управляющему бухгалтерскую отчетность - первичные документы (договоры, накладные, счета, акты и т. д.), которые в совокупности подтверждают официальные цифры организации;
- размер кредиторской задолженности значительно больше стоимости имущества; руководство компании-должника не могло не заметить, что расчеты по одним долгам приведут к банкротству, но не попыталось спасти ситуацию. В качестве подтверждения могут выступать, например, подписи под официальным балансом компании и визы на других формах отчетности;
- руководитель компании-должника не подал иск в арбитраж на основании закона о банкротстве;
- финансово-хозяйственная деятельность компании велась ненадлежащим образом, что подтверждает ее развернутый анализ, а также баланс, отчет о прибылях и убытках (форма 2) и иные документы, на основании которых можно утверждать, что действия ответчика привели к финансовой несостоятельности ООО;
- фирма не вела хозяйственную деятельность, не располагала собственным имуществом, финансов на расчетных счетах было недостаточно, что в совокупности привело ее к ликвидации, а затем к банкротству;
- обязательства должника превысили стоимость его имущества;
- руководитель не предпринял никаких мер по погашению долгов;
- отсутствуют доказательства того, что погашение части задолженностей на дату, предшествующую банкротству, приведет компанию к неплатежеспособности по отношению к другим кредиторам или неспособности стопроцентного погашения обязательных и иных платежей.
- Учет и контроль дебиторской задолженности: как привлечь продавца
Порядок привлечения к субсидиарной ответственности руководителя должника
Нередко в отношении бывших руководителей субсидиарную ответственность применить нельзя. Это связано с тем, что руководство компании или учредители бизнеса не виноваты в банкротстве. Порядок субсидиарной ответственности в этом случае не действует. Она как мера наказания выпадает из правового поля, после того как ликвидируется компания-должник, если в судебном порядке ее не признали банкротом.
В соответствии со ст. 419 Гражданского кодекса РФ юрлицо-должник перестает нести ответственность после ликвидации. Нельзя переложить обязательства на кого-либо, если отсутствует причинно-следственная связь, а ведь именно она является главным фактором в этом вопросе. На основании причинно-следственной связи устанавливают, что действия определенного лица привели компанию к неплатежеспособности, и применяют порядок субсидиарной ответственности. Для подтверждения этой связи нужны исключительно документальные доказательства вины конкретного лица.
В данном случае компания-должник обязательно должна быть признана банкротом. Без этого порядок субсидиарной ответственности по отношению к ответственным лицам не действует. Кроме того, если руководство, директор или учредители организации в нужное время подали в арбитражный суд иск о финансовой несостоятельности бизнеса, то от субсидиарной ответственности они освобождаются. Для руководства компаний, близящихся к финансовому краху, это зачастую единственный достойный вариант разрешения проблемы.
Безусловно, пойти на такой шаг сложно, а часто и не представляется возможным, но, увы, другого варианта нет. Благодаря субсидиарной ответственности банкроты могут погасить долги, даже если они не располагают имуществом или деньгами в нужном объеме. В такой ситуации долг будет погашаться из личного имущества лиц, относящихся к данному процессу, а их определяет законодательство РФ.
Пошаговый порядок предъявления субсидиарной ответственности
Порядок субсидиарной ответственности предполагает наличие основного должника, кредитора и лица, отвечающего по обязательствам основного в случае его отказа их выполнять. Правовая защищенность кредитора усиливается, если есть основной и дополнительный должники.
Порядок применения субсидиарной ответственности таков:
- основной должник не исполняет возложенные на него требования;
- основной должник получает письменную претензию;
- основной должник не дает ответа на предъявленные требования в установленный срок или отказывается исполнять обязательства;
- требования по выполнению обязательства предъявляются к дополнительному должнику;
- субсидиарный должник сообщает основному о предъявленных требованиях. При передаче дела суду для рассмотрения основного должника до вынесения решения привлекают как соответчика.
Порядок взыскания долга с ответственного лица в пользу кредитора следующий:
Шаг 1. Инициируется процедура банкротства в добровольном или принудительном порядке.
Шаг 2. Арбитражный управляющий расследует дело о банкротстве.
Шаг 3. Должник признается финансово несостоятельным (на основании судебного решения).
Шаг 4. Устанавливается, что активов или имущества юрлица недостаточно для погашения долга.
Шаг 5. Определяются лица, несущие субсидиарную ответственность в установленном порядке.
Шаг 6. Арбитражный управляющий подает заявление о привлечении лиц, несущих субсидиарную ответственность.
Шаг 7. Если арбитражный управляющий не способен определить основания, по которым может примениться субсидиарная ответственность, кредитор вправе ходатайствовать о привлечении эксперта. Если специалист даст положительный ответ, решение арбитражного управляющего может быть обжаловано. В связи с этим можно подать отдельный иск на предмет субсидиарной ответственности.
Шаг 8. Арбитражный суд выносит мотивированное решение о наложении субсидиарной ответственности.
Если процесс привлечения к субсидиарной ответственности осуществлялся в то время, когда велось производство по признанию банкротства юрлица, данный вопрос рассматривает арбитраж. Если иск был подан уже по окончании производства о банкротстве - суд общей юрисдикции.
На основании п. 5 ст. 10 № 127-ФЗ арбитраж может принять иск о привлечении представителя должника к субсидиарной ответственности:
- пока идет конкурсное производство (в этом случае иск должен быть подан конкурсным управляющим, представителем лица, работающим у должника, работником или бывшим сотрудником, уполномоченным органом);
- в течение 3 лет после окончания процедуры банкротства;
- после того как суд отклонил иск о признании банкротства юрлица, в случае если ООО не располагает средствами даже для покрытия судебных расходов, которые появляются в ходе расследования.
Вместе с каждым основным документом (ходатайством, заявлением, требованием и т. д.), который передается в суд, нужно подавать и дополнительные бумаги. Это относится и к заявлению о наложении субсидиарной ответственности на руководство компании-должника. Чтобы суд сразу начал рассматривать ваш иск, сопроводите его дополнительными документами .
- Заявление о привлечении к субсидиарной ответственности.
В самом заявлении должно быть понятно и аргументированно изложено, почему по отношению к руководству следует применить порядок субсидиарной ответственности. Среди приложений прежде всего должен быть анализ финансового положения компании-должника. Только на его основе можно доказать, что руководитель бездействовал, и наглядно показать это суду.
«Шапка» заявления должна включать в себя следующую информацию:
- реквизиты суда;
- сведения об истце;
- сведения об ответчике;
- стоимость заявления.
В самом иске отображают следующие сведения:
- информацию по банкротству предприятия-должника;
- основания появления долга у организации перед вами (к примеру, соглашение), а также судебные акты по задолженности (если они есть);
- информацию о контролирующем должника лице, в отношении которого вы хотите применить порядок субсидиарной ответственности;
- сведения о нарушениях со стороны руководства или иного «управленца», вызвавших негативные для займодателя последствия;
- ссылки на законодательные нормы и, если нужно, примеры из судебной практики;
- расчет суммы, подлежащей взысканию в пользу займодателя с контролирующего лица;
- информацию обо всех лицах, желающих применить по отношению к контролирующему лицу субсидиарную ответственность в законном порядке. При отсутствии такой информации с делом о банкротстве следует ознакомить должника.
- Реестр требований кредиторов должника.
Далее ко всем необходимым документам добавляют реестр требований кредиторов этого должника, а также выписку из его расчетного банковского счета. Так вы подтверждаете в суде тот факт, что рассматриваемый долг нельзя погасить.
Документы также нужно сопроводить копией запроса арбитражного управляющего к руководству должника, касающегося передачи бухгалтерской отчетности, в том числе печатей, штампов и иных товарно-материальных ценностей. Обычно такую документацию руководство не предоставляет или предоставляет в неполном объеме. Соответственно, на основании этого можно применить по отношению к нему субсидиарную ответственность в законодательном порядке.
- Выписка из ЕГРЮЛ.
Конечно, любое подобное заявление должна сопровождать последняя выписка из ЕГРЮЛ по компании-банкроту со всеми действующими изменениями.
Также нужно приложить почтовые квитанции на оплату отправки заявлений ответчику. Нелишними будут и распечатки решений по аналогичным спорам из судебной практики. Их довольно просто найти в Интернете или заказать у юристов.
- Пошаговый алгоритм по процедуре банкротства юридических лиц
Сроки привлечения к субсидиарной ответственности
Срок подачи иска с требованием наложить субсидиарную ответственность в законодательном порядке с момента, когда лицу, наделенному правом подачи такого иска, стало известно или должно было стать известно об основаниях для подобных действий, равен 3 годам. При этом срок не может превышать 3 лет со дня, когда должник был признан банкротом, и 10 лет со дня, когда лицо действовало и (или) бездействовало, на основании чего можно возложить на него субсидиарную ответственность в установленном порядке.
Если иск о привлечении к такого рода ответственности был подан по завершении конкурсного производства и по итогам окончания процесса банкротства не удовлетворены требования более чем одного лица, которое вправе подать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности, то иск рассматривается при наличии следующих условий:
- в нем должны быть обозначены лица, заинтересованные в том, чтобы привлечь контролирующих лиц к субсидиарной ответственности в установленном порядке;
- рассмотрение заявлений ведется в соответствии с правилами изучения дел о защите прав и законных интересов группы лиц (гл. 28.1 Арбитражного процессуального кодекса РФ) вне зависимости от того, сколько к требованию присоединилось человек;
- предложение присоединиться к иску можно сделать, сообщив эту информацию Единому федеральному реестру сведений о банкротстве;
- решение привлечь лицо к субсидиарной ответственности должно содержать в себе сумму, взысканную в пользу каждого отдельного займодателя, а также сведения о том, в каком порядке будут исполняться их требования.
Помимо этого, если требуется выслушать позиции сторон при решении вопроса о принятии мер по обеспечению, суд организует отдельное заседание, о котором извещает его участников и вызывает их в порядке, обозначенном в Арбитражном процессуальном кодексе РФ.
Итак, видно, что в законодательстве прослеживается четкая взаимосвязь между банкротством компании и привлечением ее руководства и участников управляющего состава к субсидиарной ответственности в установленном порядке. Здесь может быть не до конца ясно, что делать, если предприятие не стало банкротом. Неужели в таком случае нельзя наложить на руководство субсидиарную ответственность?
С 1.07.2017 г. кредиторы вправе привлекать к ответственности контролирующих лиц, даже если компания не обанкротилась в результате нехватки средств для мероприятий, связанных с банкротством.
Субсидиарную ответственность в установленном порядке также можно применить к руководству и иным управленцам после исключения юрлица из ЕГРЮЛ без проведения мероприятий, связанных с банкротством. Это возможно, если предприятие стало должником из-за того, что управленцы поступали недобросовестно или неразумно.
Материал для скачивания: Субсидиарная ответственность при банкротстве (инфографика)
Порядок взыскания субсидиарной ответственности и судебная практика
Зачастую суды руководствуются тем, что для наложения субсидиарной ответственности требуется установить причинно-следственную связь между деятельностью руководства и финансовой несостоятельностью ООО. А руководство или члены управляющего состава предприятия обязаны предоставить доказательства, что они невиновны в финансовом крахе юрлица. Остановимся на некоторых примерах из судебной практики возложения субсидиарной ответственности на руководство компании-банкрота.
Пример 1. На бывшего директора возложили субсидиарную ответственность при банкротстве ООО. Основанием для этого стал тот факт, что директор реорганизовал предприятие, присоединив к нему 8 компаний. Документация, подтверждающая данное мероприятие, не была передана конкурсному управляющему.
До реорганизации предприятие не было убыточным, но компании, которые к нему присоединились, имели большие задолженности, а средств для их погашения не было. То есть фирма обанкротилась именно из-за этой реорганизации.
Руководитель не смог объяснить, зачем он провел реорганизацию, и не сумел доказать, что данная процедура являлась экономически обоснованной. Суд не принял во внимание его довод об обнаружении долгов у присоединяемых фирм только после слияния. Также он подчеркнул, что директор не представил каких-либо доказательств того, что он пытался узнать истинное финансовое положение данных компаний (Постановление АС Дальневосточного округа от 15.07.2016 года № Ф03-2358/2016).
Пример 2. Порядок субсидиарной ответственности был применен в отношении руководителя управляющей компании из-за того, что он не предоставил бухгалтерскую документацию и в отведенное законом время не подал в арбитраж иск о банкротстве ООО, несмотря на то, что предприятие работало в убыток. Суд принял во внимание, что конкурсный кредитор смог доказать не только день, когда управляющая компания стала несостоятельной, но и срок, когда руководитель должен был подать иск о признании его банкротом.
Невзирая на значительное превышение задолженности управляющей компании над стоимостью ее имущества на конец 2010 г., она не прекращала работать и брала на себя обязательства по новым соглашениям (Постановление АС Дальневосточного округа от 14.10.2016 года № Ф03-4708/2016).
Пример 3. Суд в установленном порядке возложил субсидиарную ответственность на бывшего руководителя предприятия, который не выполнил требование по предоставлению конкурсному управляющему бухгалтерских и финансовых документов. Из-за этого не удалось сформировать конкурсную массу, и требования конкурсных кредиторов не были удовлетворены.
Как подчеркнул суд, именно бывший руководитель должен был предъявить доказательства того, что невозможно было пополнить конкурсную массу и удовлетворить требования кредиторов, поскольку фирма-должник не располагала имуществом, а не потому, что директор не предоставил бухгалтерские и финансовые документы (Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 24.08.2016 года по делу № А19-116/2014).
Пример 4. Субсидиарную ответственность в установленном порядке не получилось возложить на бывшего директора. Конкурсный управляющий постарался доказать, что тот обязан был подать в суд заявление о банкротстве предприятия в связи с его неплатежеспособностью, однако не сделал этого. Управляющий предъявил решение суда как доказательство, в соответствии с которым фирма обязана была выплатить кредитору 15 млн руб. Также в решении говорилось о долге компании по обязательным платежам в размере 23 млн руб.
Но суд отметил, что неисполненное судебное решение, вступившее в силу, не может само по себе означать, что директор фирмы обязан подать иск о банкротстве. Суд подчеркнул, что в соответствии с бухгалтерским балансом должника компания получила прибыль в сумме 19 млн руб., а потому применить к руководству порядок субсидиарной ответственности нельзя (Постановление АС Волго-Вятского округа от 04.08.2016 года по делу № А28-1515/2011).
В данный момент, благодаря схеме «создать ООО - назначить номинального директора - осуществлять самостоятельное управление», избежать ответственности уже нельзя. ФНС решает задачу по повышению сбора налогов в казну, и инспекторы имеют достаточно обширные полномочия для достижения этой цели. Не забывайте, что субсидиарная ответственность в установленном порядке может быть возложена на каждое контролирующее должника лицо.
Вместе с тем ведется защита кредиторов от «контролируемого банкротства» нечестных должников. На лиц, виновных в умышленном банкротстве, сейчас могут наложить штрафы. Также органы контроля вправе отстранить их от должности и даже посадить в тюрьму. Эксперты считают, что государство сегодня начинает максимально пристально контролировать бизнес в России, и это непременно стоит учитывать.
Словосочетание «субсидиарная ответственность» за последние несколько лет прочно закрепилось в сознании и даже подсознании собственников бизнеса и их «приспешников». При этом «субсидиарка» ассоциируется прежде всего с банкротством - затяжной и дорогостоящей процедурой. Однако на сегодняшний день привлечь контролирующее должника лицо (директора, участника и др.) к субсидиарной ответственности по долгам такого должника можно и в упрощенном режиме - минуя . Для этого достаточно получить определение суда об отказе в возбуждении процедуры или об её прекращении, например, если нет средств на её финансирование.
Но субсидиарная ответственность по долгам ООО на сегодня не ограничивается процедурой банкротства организации.
С июля 2017 года привлечь контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности можно и в случае исключения организации-должника из ЕГРЮЛ как недействующего. Данное правило распространяется только на общества с ограниченной ответственностью.
Исключение общества из единого государственного реестра юридических лиц в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц для недействующих юридических лиц, влечет последствия, предусмотренные Гражданским кодексом Российской Федерации для отказа основного должника от исполнения обязательства. В данном случае, если неисполнение обязательств общества (в том числе вследствие причинения вреда) обусловлено тем, что лица, указанные в пунктах 1 - 3 статьи 53.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, действовали недобросовестно или неразумно, по заявлению кредитора на таких лиц может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам этого общества.
п. 3.1. ст. 3 ФЗ «Об ООО»
Юридическое лицо исключается из ЕГРЮЛ как недействующие, если :
в течение предшествующих 12 месяцев не сдавало отчетности и не осуществляло никаких операций по своим банковским счетам;
в течение шести месяцев в отношении организации в ЕГРЮЛ «висела» запись о недостоверности сведений о ней;
организацию невозможно ликвидировать ввиду отсутствия средств на осуществление ликвидации.
Это как раз та быстрая и бесплатная «ликвидация», на которую рассчитывали многие, прекращая отчитываться по деятельности ненужного юридического лица.
Сейчас после исключения ООО из ЕГРЮЛ, согласно п.п. 3.1 ст. 3 ФЗ «Об ООО», кредиторы могут идти в суд с требованиями напрямую к директору, участнику или иному лицу, контролировавшему «брошенную» компанию.
Это связано с тем, что субсидиарная ответственность распространяется на следующих лиц:
единоличных исполнительных органов ООО и иных лиц, которые уполномочены выступать от его имени;
членов коллегиальных органов;
иных лиц, которые имеют фактическую возможность определять действия ООО, в том числе давать обязательные для исполнения указания руководителям организации.
В последней группе оказываются участники ООО, с привлечением которых к субсидиарной ответственности по рассматриваемому основанию ясность более-менее присутствует. Они точно относятся к категории лиц, способных давать обязательные для директора указания.
Меньше ясности в процедуре привлечения к субсидиарной ответственности «иных контролирующих лиц». Да, закон позволяет предъявлять требования и к ним, но здесь, скорее всего, возникнет сложность для кредитора в доказывании фактов их преобладающего статуса в организации. Тем более в той, которая исключена из реестра. Подобные факты можно установить, например, путем проведения опросов сотрудников, которые бы засвидетельствовали, кто, действительно, руководил компанией. Но вряд ли рядовые кредиторы обладают доступом к подобной информации. Очевидно, что процесс доказывания факта контроля у «иных» лиц будет для кредитора весьма затруднительным.
При этом закон в качестве субсидиарных ответчиков указывает тех лиц, именно по вине которых не исполнено конкретное обязательство Общества. Вполне возможна ситуация, когда обязательство было не исполнено по вине одного директора, а при исключении из Реестра эту должность в компании занимало уже другое лицо.
в первую очередь в качестве соответчиков указывать директора/участников, которые были указаны в ЕГРЮЛ в момент исключения из него компании, поскольку в соответствии с указанной нормой факт исключения компании из ЕГРЮЛ означает отказ основного должника от исполнения обязательства и, как следствие, вину последних руководителей компании в этом, а, следовательно, их субсидиарную ответственность;
также можно указать директора/участников должника в момент неисполнения его обязательства. Однако, доказывая виновность указанных лиц, кредитору придется приложить существенные усилия, в первую очередь потому, что презумпции их вины в данной ситуации в законодательстве нет.
В качестве подытога напрашивается следующий очевидный вывод: в текущих условиях велика вероятность того, что, передав «бразды» правления номиналам, которые и будут значится в компании в момент её исключения из ЕГРЮЛ, реальные собственники должника все равно имеют высокие шансы быть привлеченными к субсидиарной ответственности по долгам компании. В первую очередь на них укажут сами «номиналы», вряд ли желающие нести чужую ответственность.
Полезность данной нормы для добросовестных кредиторов сложно переоценить. И для недобросовестных она открывает широкий горизонт возможностей - однако об этом мы уже писали .
Изначально было сложно спрогнозировать, как суды на неё отреагируют. Однако сегодня уже очевидно, что судебная практика начала складываться. Это подтверждает одно из первых решений судов по делу, в котором директора недействующего ООО привлекли к субсидиарной ответственности по обязательствам юридического лица.
Суть дела заключается в следующем. Физическое лицо (ФЛ) обратилось к ООО за оказанием услуг по приобретению недвижимости, предварительно эти услуги оплатив. Но ООО своих обязательств не исполнило. ФЛ просудило задолженность ООО и получило исполнительный лист.
Однако в ходе исполнительного производства ООО было исключено из ЕГРЮЛ как недействующее. Гражданка, ссылаясь на указанную норму, обратилась в суд с требованием о взыскании долга уже непосредственно с директора, который также был единственным участником. Обе инстанции требования физического лица удовлетворили.
Примечательно, что суды исходили из того, что доказательством недобросовестности и неразумности действий директора стал факт неподачи заявления о банкротстве ООО, когда стало ясно, что оно не сможет расплатиться по своим долгам.
Не будет преувеличением сказать, что значительное количество недействующих юридических лиц всегда имеют долги, которые не могут оплатить. То есть суд фактически определил, что уже сам факт наличия непогашенной задолженности на момент исключения ООО из ЕГРЮЛ, является неразумным и недобросовестным поведением контролирующих должника лиц.
Интересно, что в вопросе о применении новой нормы корпоративного законодательства суды общей юрисдикции опередили арбитражные суды, что случается крайне редко. Более того, Арбитражный суд Свердловской области вовсе хотел освободить арбитражную юрисдикцию от данных споров: Определением от 8 ноября 2017 г. по делу №А60-47830/2017 прекратил дело о привлечении к субсидиарной ответственности по п. 3.1 ст. 3 ФЗ «Об ООО» в связи с его подведомственностью судам общей юрисдикции. Однако апелляционная инстанция вернула дело Арбитражному суду на новое рассмотрение.
Так куда же обращаться с требованием о привлечении к субсидиарной ответственности в таких случаях?
В постановлении 17 ААС в качестве основания для отнесения дела к арбитражной подведомственности указано то, что субсидиарная ответственность основана на действиях директора (участника и др.), «определяющих экономическую деятельность ООО, и основано на положениях Закона об обществах с ограниченной ответственностью». Такая формулировка полностью отстраняет суды общей юрисдикции от подобных дел.
Однако, полагаем, что надо рассматривать контекст принятых решений. В случае арбитражных судов, обязательство, которое привлекло к судебному спору, происходило из договора между двумя ООО, который носил предпринимательский характер. Соответственно, в таких условиях, даже если требования предъявляются к физическому лицу, спор явно связан с экономической и предпринимательской деятельностью.
Московские суды общей юрисдикции рассматривали спор, который был основан на договоре между ООО и физическим лицом-потребителем.
Поэтому, полагаем, вопрос о подведомственности определяется именно правовой природой обязательства, которое стало основанием для субсидиарной ответственности.
Данный вывод соотносится с положениями самой рассматриваемой нормы, которая указывает, что «факт исключения компании из реестра означает отказ основного должника (т.е. Общества) от исполнения своих обязательств». Поскольку основное обязанное лицо свои обязательства не исполнило, «включается» субсидиарная ответственность других лиц, к которым нужно предъявить судебные иски в общем порядке, установленном процессуальным законодательством (в зависимости от субъекта и/или особенностей правоотношений). Соответственно, если субсидиарная ответственность возникла, например, в результате неисполнения ООО договоров:
с физическим лицом – дело будут рассматривать суды общей юрисдикции;
с юридическим лицом или ИП – арбитражные суды.
Требования каждого из кредиторов к одному или нескольким контролирующим лицам «брошенного» ООО, которые предъявлены на основании п. 3.1 ст. 3 ФЗ «Об ООО», носят самостоятельный характер и будут рассматриваться в отдельных судебных производствах, с возложением на каждого кредитора обязанности по доказыванию вины субсидиарных ответчиков. Точно так же, как каждое обязательство к основному должнику рассматривается в отдельном производстве, только если нет оснований для объединения дел. Вероятно, право рассматривать подобные дела сохранится у обеих юрисдикции в зависимости от обстоятельств. Однако более четкое разграничение покажет дальнейшая судебная практика.
Резюмируем:
Пункт 3.1 ст. 3 ФЗ «Об ООО» принимает активные попытки «начать работать». Однако пока вопросов больше, чем ответов. Основной из них:
- как кредитору найти действительно виновное в неисполнении обязательства лицо и/или доказать статус фактических управленцев у неких субъектов в отношении организации, которая исключена из реестра. Сбор доказательств здесь пока представляется героическим подвигом с иллюзорным результатом.
С учетом озвученных сомнений наиболее реалистичным вариантом остается предъявление требований последним указанным в ЕГРЮЛ лицам в надежде, что под угрозой личных имущественных потерь они укажут на реальных собственников компании. Наиболее результативный вариант, как показывает практика, - при совпадении участника и директора исключенного должника.
При этом в зависимости от правовой природы неисполненного обязательства спор о привлечении к ответственности может быть рассмотрен как судами общей юрисдикцией, так и арбитражными судами. Однако, более четкое понимание будет только после того, как на эту тему выскажется Верховный суд РФ.
Очевидно одно - просто так бросить компанию уже не получится, даже без банкротства это может привести к имущественной ответственности контролирующих лиц. Выйти из убыточного бизнеса стало еще сложнее.
1. ст. 21.1. ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»
2. См. Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 30 января 2018 г. по делу №33-3879/2018
3. Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 февраля 2018 г. №17АП-19682/17
Отказ от ответственности в соответствии с требованиями законодательства в области информационных технологий.
Все высказывания и примеры на сайте по поводу получения доходов или прибылей, уже размещенные или которые будут размещены на сайте ПРИЗОВОЙ ЕМАЙЛ (в дальнейшем Сайт) - всего лишь предположения по поводу предстоящих или текущих заработков, доходов, и не являются гарантией их получения. Не существует также гарантий, что чей-либо опыт, касающийся предпринимательской деятельности, заработков или доходов, можно использовать как указание к действию, которое может дать желаемые финансовые результаты. Суммы доходов в их денежном эквиваленте связаны с целым рядом различных факторов. Мы не даем инструкций и какой-либо информации по поводу Вашей будущей деятельности и финансовых успехов точно так, как не распоряжаемся Вашей личностью, данными, деловыми качествами, этическими нормами поведения, направлениями деятельности, - всем тем, что может повлиять на вероятность получения доходов в малых или средних эквивалентах. Мы не можем гарантировать получение точно таких же заработков, какие получают другие лица. Все риски по неполучению доходов вы берете на себя. Трудовая, деловая, предпринимательская деятельность через сеть Интернет, проводимая с целью получения доходов и прибылей связана с разными рисками. Принимая решение заниматься подобным родом деятельности на основании любой информации, что содержится в нашей инфопродукции и напрямую касается наших услуг, которые мы предоставляем на данном веб-ресурсе, вы должны учитывать возможные моменты неполучения прибыли или принятия некоторых возможных убытков. Вся наша продукция и услуги созданы с образовательной и ознакомительной целями, поэтому пользоваться ими нужно вдумчиво, с мерами предосторожности и опираясь на опыт профессионалов - наставников или тренеров. Прежде чем начинать любую предпринимательскую деятельность, основываясь на предоставленной информации, получите консультацию юриста и бухгалтера, а также профессионала в области маркетинга. В случае получения каких-либо доходов, Вы также самостоятельно несете ответственность перед законодательством Вашей страны проживания, а также налоговым законодательством, в том числе Вы несете ответственность за оформление предпринимательской деятельности в соответствии с законом Вашей страны. Так же если это предусмотрено Законом Вашей страны вы обязаны самостоятельно вести юридически свою предпринимательскую деятельность и платить налоги. Данный отказ от ответственности гласит о том, что Вы даете свое согласие на то, что сайт не несет ответственности за ошибочно принятые Вами решения по поводу доходов, прибылей, способов ведения бизнеса, продукции тренинг-центра, предоставляемых услуг или других материалов, что размещаются на данном сайте: текстовой, аудио и видеоинформации. Продолжение пользования сайтом означает Ваше автоматическое согласие на принятие и Отказа от ответственности.