Природа договора об осуществлении опеки (попечительства). Кто возмещает опекуну затраты на ребенка? Возмездная и безвозмездная опека и попечительство

ДОГОВОР N _________

об осуществлении опеки над несовершеннолетним гражданином

(примерная форма)

Г. ______________ "____"_____________ ____ г.

______________________________________________________________________, (орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, имеющий статус органа опеки и попечительства)

Далее именуемый орган опеки и попечительства, в лице _____________________, действующ___ на основании _____________________________, с одной стороны, и гражданин(ка) _____________________________________________________________ пол _________, дата рождения __________________, место рождения _________ _________________________________________________________, место жительства __________________________________________________________________________, гражданство _____________________ паспорт N ________________________, выдан ___________________________________, далее именуемый опекун, действующий на основании акта органа опеки и попечительства о его назначении опекуном от "___"__________ ____ г. N _____________, заключили Договор о нижеследующем:

1. ПОНЯТИЯ

Подопечный - несовершеннолетний гражданин(ка) РФ _____________________, (Ф.И.О.)

Пол _________, дата рождения ________________, место рождения ___________________________________________________________, место жительства _________________________________________________________, свидетельство о рождении N _______________________, выдано ________________ ______________________________________________________________________.

Федеральный закон - ФЗ "Об опеке и попечительстве".

Субъект Российской Федерации - место нахождения органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, имеющего статус органа опеки и попечительства.

Иные понятия для Договора имеют смысл, установленный действующим законодательством.

2. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

2.1. Орган опеки и попечительства устраивает подопечного под опеку опекуна на срок, установленный актом о его назначении опекуном, и выплачивает ему вознаграждение.

2.2. Опекун является законным представителем подопечного и вправе выступать в защиту прав и законных интересов подопечного в любых отношениях без специального полномочия.

2.3. В интересах подопечного опекун не вправе совершать следующие действия: - изменять место жительства подопечного; - ________________________________________ (пункт может не включаться). (иные)

2.4. С учетом индивидуальных особенностей личности подопечного установлены следующие обязательные требования к осуществлению прав и исполнению обязанностей опекуна: - ____________________________________________________________________; (конкретные условия воспитания несовершеннолетнего подопечного)

- ________________________________________ (пункт может не включаться). (иные)

2.5. (если п. 2.3 Договора не включен или не содержит запрета на перемену места жительства подопечного по решению опекуна) Опекун обязан извещать орган опеки и попечительства о перемене места жительства подопечного не позднее дня, следующего за днем выбытия подопечного с прежнего места жительства.

2.6. При временном отсутствии подопечного в месте жительства, в частности в связи с учебой или пребыванием в медицинской организации, пребыванием в местах отбывания наказания, не прекращается осуществление прав и исполнение обязанностей опекуна в отношении подопечного.

3. ИМУЩЕСТВО, СДЕЛКИ ОПЕКУНА

3.1. Подопечный не имеет права собственности на имущество опекуна, а опекун не имеет права собственности на имущество подопечного, в том числе на суммы алиментов, пенсий, пособий и иных предоставляемых на содержание подопечного социальных выплат.

3.2. Подопечный вправе пользоваться имуществом своего опекуна с его согласия.

3.3. Опекун не вправе пользоваться имуществом подопечного в своих интересах, в то же время, ввиду удаленности места жительства опекуна от места жительства подопечного, а также при наличии других исключительных обстоятельств, опекун имеет право безвозмездно пользоваться жилым помещением, принадлежащим подопечному, по адресу: _____________________________________ в течение действия Договора (или: до "___"_______ ____ г., или: до момента ________________________) для совместного проживания с подопечным в следующем порядке: _____________________________ (или: в порядке, установленном органом опеки и попечительства).

3.4. Опекун обязан принять имущество подопечного по описи от лиц, осуществлявших его хранение, в трехдневный срок с момента возникновения своих прав и обязанностей по Договору.

3.5. При необходимости, если этого требуют интересы подопечного, опекун незамедлительно обязан предъявить в суд иск об истребовании имущества подопечного из чужого незаконного владения или принять иные меры по защите имущественных прав подопечного.

3.6. Опекун обязан заботиться о переданном ему имуществе подопечного как о своем собственном, не допускать уменьшения стоимости имущества подопечного и способствовать извлечению из него доходов. Исполнение опекуном указанных обязанностей осуществляется за счет имущества подопечного.

3.7. Орган опеки и попечительства дает опекуну разрешения и обязательные для исполнения указания в письменной форме в отношении распоряжения имуществом подопечного.

3.8. Опекун вправе вносить денежные средства подопечного только в кредитные организации, не менее половины акций (долей) которых принадлежат Российской Федерации. Расходование денежных средств подопечного, внесенных в кредитные организации, осуществляется с соблюдением положений гражданского законодательства о дееспособности граждан и положений п. 1 ст. 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.

3.9. Опекун не вправе заключать кредитный договор и договор займа от имени подопечного, выступающего заемщиком, за исключением случаев, если получение займа требуется в целях содержания подопечного или обеспечения его жилым помещением. Кредитный договор, договор займа от имени подопечного в указанных случаях заключаются с предварительного разрешения органа опеки и попечительства. При подаче заявления о выдаче разрешения опекун обязан указать, за счет какого имущества будет исполнено заемное обязательство.

3.10. Имущество подопечного не подлежит передаче в заем, за исключением случая, если возврат займа обеспечен ипотекой (залогом недвижимости).

3.11. Опекун не вправе заключать договор о передаче имущества подопечного в пользование, если срок пользования имуществом превышает пять лет. В исключительных случаях заключение договора о передаче имущества подопечного в пользование на срок более чем пять лет допускается с предварительного разрешения органа опеки и попечительства при наличии обстоятельств, свидетельствующих об особой выгоде такого договора, если федеральным законом не установлен иной предельный срок.

3.12. Недвижимое имущество, принадлежащее подопечному, не подлежит отчуждению, за исключением:

1) принудительного обращения взыскания по основаниям и в порядке, которые установлены федеральным законом, в том числе при обращении взыскания на предмет залога;

2) отчуждения по договору ренты, если такой договор совершается к выгоде подопечного;

3) отчуждения по договору мены, если такой договор совершается к выгоде подопечного;

4) отчуждения жилого дома, квартиры, части жилого дома или квартиры, принадлежащих подопечному, при перемене места жительства подопечного;

5) отчуждения недвижимого имущества в исключительных случаях (необходимость оплаты дорогостоящего лечения и другое), если этого требуют интересы подопечного.

Для заключения в соответствии с частью 1 настоящего пункта сделок, направленных на отчуждение недвижимого имущества, принадлежащего подопечному, требуется предварительное разрешение органа опеки и попечительства, выданное в соответствии со ст. 21 Федерального закона "Об опеке и попечительстве".

3.13. Опекун без предварительного разрешения органа опеки и попечительства не вправе совершать сделок по сдаче имущества подопечного внаем, в аренду, в безвозмездное пользование или в залог, по отчуждению имущества подопечного (в том числе по обмену или дарению), давать согласие на совершение сделок, влекущих за собой отказ от принадлежащих подопечному прав, раздел его имущества или выдел из него долей, и на совершение любых других сделок, влекущих за собой уменьшение стоимости имущества подопечного. Предварительное разрешение органа опеки и попечительства требуется также во всех иных случаях, если действия опекуна могут повлечь за собой уменьшение стоимости имущества подопечного, в том числе при:

1) отказе от иска, поданного в интересах подопечного;

2) заключении в судебном разбирательстве мирового соглашения от имени подопечного;

3) заключении мирового соглашения с должником по исполнительному производству, в котором подопечный является взыскателем.

3.14. Предварительное разрешение органа опеки и попечительства требуется в случаях выдачи доверенности от имени подопечного.

3.15. Предварительное разрешение органа опеки и попечительства, предусмотренное п. п. 3.13 и 3.14, или отказ в выдаче такого разрешения должны быть предоставлены опекуну в письменной форме не позднее чем через пятнадцать дней с даты подачи заявления о предоставлении такого разрешения. Отказ органа опеки и попечительства в выдаче такого разрешения должен быть мотивирован. Предварительное разрешение, выданное органом опеки и попечительства, или отказ в выдаче такого разрешения могут быть оспорены в судебном порядке опекуном, иными заинтересованными лицами, а также прокурором.

3.16. При обнаружении факта заключения договора от имени подопечного без предварительного разрешения органа опеки и попечительства последний обязан незамедлительно обратиться от имени подопечного в суд с требованием о расторжении такого договора в соответствии с гражданским законодательством, за исключением случая, если такой договор заключен к выгоде подопечного. При расторжении такого договора имущество, принадлежавшее подопечному, подлежит возврату, а убытки, причиненные сторонам договора, подлежат возмещению опекуном в размере и в порядке, которые установлены гражданским законодательством.

4. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ ОПЕКУНА

4.1. Опекун обязан:

Проживать совместно со своим подопечным;

Заботиться о содержании своего подопечного, об обеспечении его уходом и лечением, защищать его права и интересы;

Заботиться об обучении и воспитании подопечного.

4.2. Опекун вправе:

Требовать на основании решения суда возврата ребенка, находящегося под опекой, от любых лиц, удерживающих у себя ребенка без законных оснований, в том числе от родителей или других родственников либо усыновителей ребенка;

Самостоятельно определять способы воспитания подопечного, с учетом его мнения и рекомендаций органа опеки и попечительства, а также при соблюдении требований, предусмотренных п. 1 ст. 65 Семейного кодекса РФ.

4.3. Опекун не вправе:

Препятствовать общению подопечного с его родителями и другими родственниками, за исключением случаев, если такое общение не отвечает интересам подопечного;

Без предварительного разрешения органа опеки и попечительства совершать сделки по отчуждению, в том числе обмену или дарению, имущества подопечного, сдаче его внаем (в аренду), в безвозмездное пользование или в залог, сделки, влекущие отказ от принадлежащих подопечному прав, раздел его имущества или выдел из него долей, а также любые другие сделки, влекущие уменьшение имущества подопечного.

4.4. Опекуну известно, что его супруг и близкие родственники не вправе совершать сделки с подопечным, за исключением передачи имущества подопечному в качестве дара или в безвозмездное пользование, а также представлять подопечного при заключении сделок или ведении судебных дел между подопечным и супругом опекуна и их близкими родственниками.

5. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ ОРГАНА ОПЕКИ И ПОПЕЧИТЕЛЬСТВА

5.1. Орган опеки и попечительства обязан:

Оказывать всемерное содействия опекуну по вопросам осуществления опеки;

Осуществлять в порядке и в сроки, которые определяются Правительством Российской Федерации, проверку условий жизни подопечного, соблюдения опекуном прав и законных интересов подопечного, обеспечения сохранности его имущества, а также выполнения опекуном требований к осуществлению его прав и исполнению его обязанностей;

Передать опекуну копии документов о подопечном:

свидетельство о рождении;

документ, подтверждающий гражданство РФ;

подробная выписка из медицинской карты воспитанника;

копии правовых документов, подтверждающих статус подопечного (решение суда о лишении, ограничении родительских прав родителей воспитанника, акт о подкидывании воспитанника, решение суда о признании родителей недееспособными, безвестно отсутствующими и другие);

страховой полис;

_________________________;

Обеспечивать хранение личного дела воспитанника;

Оказывать организационно-методическую помощь опекуну;

Оказывать правовую помощь опекуну и подопечному;

Не реже _____________ проводить обследование условий жизни подопечного. Акт обследования условий жизни подопечного хранится в личном деле подопечного. Копия акта передается опекуну;

При перемене места жительства подопечного орган опеки и попечительства, установивший опеку, обязан направить дело подопечного в орган опеки и попечительства по его новому месту жительства в течение трех дней со дня получения от опекуна извещения о перемене места жительства подопечного.

5.2. Орган опеки и попечительства вправе:

Обязать опекуна устранить нарушения прав и законных интересов подопечного. В случае если опекун не подчиняется решению органа опеки и попечительства - обратиться в суд с требованием о защите прав и законных интересов ребенка и (или) своих прав и законных интересов;

Освободить опекуна от исполнения им своих обязанностей в случае возвращения несовершеннолетнего его родителям или его усыновления. При помещении подопечного под надзор в образовательную организацию, медицинскую организацию, организацию, оказывающую социальные услуги, или иную организацию, в том числе в организацию для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, орган опеки и попечительства освобождает ранее назначенного опекуна от исполнения им своих обязанностей, если это не противоречит интересам подопечного;

Освободить опекуна от исполнения обязанностей по его просьбе;

Досрочно прекратить пользование имуществом подопечного при неисполнении или ненадлежащем исполнении опекуном своих обязанностей, а также при существенном нарушении опекуном имущественных прав и интересов подопечного;

Освободить опекуна от исполнения обязанностей в случае возникновения противоречий между интересами подопечного и интересами опекуна, в том числе временно.

5.3. Орган опеки и попечительства вправе отстранить опекуна от исполнения возложенных на него обязанностей. Отстранение опекуна от исполнения возложенных на него обязанностей допускается в случае:

1) ненадлежащего исполнения возложенных на него обязанностей;

2) нарушения прав и законных интересов подопечного, в том числе при осуществлении опеки в корыстных целях либо при оставлении подопечного без надзора и необходимой помощи;

3) выявления органом опеки и попечительства фактов существенного нарушения опекуном установленных федеральным законом или договором правил охраны имущества подопечного и (или) распоряжения его имуществом.

В случае отстранения опекуна его права и обязанности прекращаются с момента принятия органом опеки и попечительства акта о его отстранении.

6. ВОЗНАГРАЖДЕНИЕ

6.1. Размер вознаграждения опекуна составляет ____________ (___________________) рублей в месяц (год и т.п.).

6.2. Порядок выплаты вознаграждения опекуну устанавливается законом субъекта Российской Федерации.

6.3. По просьбе опекуна, добросовестно исполняющего свои обязанности, орган опеки и попечительства вместо выплаты вознаграждения, предусмотренного п. 6.1, вправе разрешить ему безвозмездно пользоваться имуществом подопечного в своих интересах.

При этом в дополнительном соглашении к Договору должны быть указаны состав имущества подопечного, в отношении которого разрешено безвозмездное пользование, и срок пользования имуществом подопечного.

6.4. Расходы в интересах подопечного опекун несет из своего вознаграждения. (Договором может быть предусмотрено иное.)

6.5. В случае досрочного расторжения Договора не в конце периода оплаты при надлежащем исполнении опекуном своих обязанностей вознаграждение выплачивается ему в размере, пропорциональном отработанному времени.

6.6. В случае временного отстранения опекуна от исполнения обязанностей вознаграждение ему не выплачивается.

7. ОТЧЕТ ОПЕКУНА

7.1 Опекун ежегодно не позднее 1 февраля текущего года (иной срок может быть установлен Договором) представляет в орган опеки и попечительства отчет в письменной форме за предыдущий год о хранении, об использовании имущества подопечного и об управлении имуществом подопечного с приложением документов (копий товарных чеков, квитанций об уплате налогов, страховых сумм и других платежных документов).

7.2. Отчет опекуна должен содержать сведения о состоянии имущества и месте его хранения, приобретении имущества взамен отчужденного, доходах, полученных от управления имуществом подопечного, и расходах, произведенных за счет имущества подопечного. В отчете опекуна также должны быть указаны даты получения сумм со счета подопечного и даты произведенных за счет этих сумм затрат для нужд подопечного.

7.3. Отчет опекуна утверждается руководителем органа опеки и попечительства.

7.4. По утверждении отчета опекуна орган опеки и попечительства исключает из описи имущества подопечного пришедшие в негодность вещи и вносит соответствующие изменения в опись имущества подопечного.

7.5. Отчет опекуна хранится в личном деле подопечного.

8. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ

8.1. Опекун несет ответственность по сделкам, совершенным от имени подопечного, в порядке, установленном гражданским законодательством.

8.2. Опекун отвечает за вред, причиненный по его вине личности или имуществу подопечного, в соответствии с предусмотренными гражданским законодательством правилами об ответственности за причинение вреда.

8.3. При обнаружении ненадлежащего исполнения опекуном обязанностей по охране имущества подопечного и управлению имуществом подопечного (порча, ненадлежащее хранение имущества, расходование имущества не по назначению, совершение действий, повлекших за собой уменьшение стоимости имущества подопечного, и другое) орган опеки и попечительства обязан составить об этом акт и предъявить требование к опекуну о возмещении убытков, причиненных подопечному.

8.4. Опекун несет уголовную ответственность, административную ответственность за свои действия или бездействие в порядке, установленном соответственно законодательством Российской Федерации, законодательством субъектов Российской Федерации.

Орган опеки и попечительства при обнаружении в действиях опекуна оснований для привлечения его к административной, уголовной или иной ответственности обязан принять соответствующие меры не позднее чем через семь дней с момента получения отчета или не позднее чем через четырнадцать дней с момента обнаружения оснований для привлечения опекуна к ответственности.

8.5. Вред, причиненный подопечному в результате незаконных действий или бездействия органа опеки и попечительства либо должностных лиц этого органа, в том числе в результате издания не соответствующего законодательству акта органа опеки и попечительства, подлежит возмещению в порядке, предусмотренном гражданским законодательством.

8.6. Орган опеки и попечительства несет перед опекуном материальную ответственность за неисполнение и/или ненадлежащее исполнение обязательств по Договору.

9. УСЛОВИЯ ИЗМЕНЕНИЯ, ДОПОЛНЕНИЯ, ПРЕКРАЩЕНИЯ ДОГОВОРА

9.1. Договор может быть дополнен и изменен в письменном виде по соглашению сторон другими взаимными обязательствами.

9.2. При невыполнении или ненадлежащем выполнении условий договора стороны вправе его расторгнуть.

9.3. Договор заключен на срок, установленный актом о назначении опекуна (может быть установлен иной срок).

9.4. В связи с прекращением опеки одновременно прекращается Договор.

Опека прекращается:

1) в случае смерти опекуна либо подопечного;

2) по истечении срока действия акта о назначении опекуна;

3) при освобождении либо отстранении опекуна от исполнения своих обязанностей;

4) в случаях вынесения судом решения о признании подопечного дееспособным по заявлению опекуна или органа опеки и попечительства;

9.5. По достижении малолетним подопечным четырнадцати лет опека над ним прекращается, а гражданин, осуществлявший обязанности опекуна, становится попечителем несовершеннолетнего без дополнительного решения об этом.

9.6. Опекун, может быть освобожден от исполнения своих обязанностей по Договору по его просьбе. Такая просьба рассматривается органом опеки и попечительства в течение ____ дней.

9.7. Орган опеки и попечительства может освободить опекуна от исполнения своих обязанностей, в том числе временно, в случае возникновения противоречий между интересами подопечного и интересами опекуна.

10. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

10.1. Настоящий Договор вступает в силу с момента его подписания.

10.2. Договор составлен в 2 экземплярах, каждый из которых имеет одинаковую юридическую силу, по одному экземпляру для каждой стороны.

Орган опеки и попечительства Опекун ______________________________ ____________________________ (расчетный счет, адрес) (расчетный счет, адрес)

______________________________ ____________________________ (подпись) (подпись)

УДК 347.64

ПРИРОДА ДОГОВОРА ОБ ОСУЩЕСТВЛЕНИИ ОПЕКИ (ПОПЕЧИТЕЛЬСТВА)

Н.А. Темникова

Кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского права

Омский государственный университет. 644077, Омск, Проспект Мира, 55А

Рассматриваются особенности договоров об осуществлении опеки и попечительства. Сделан вывод о том, что можно проводить классификацию этих договоров в зависимости от способа вознаграждения, ими предусмотренного. Анализируются также особенности правоотношений, возникающих на основании договоров об осуществлении опеки.

Ключевые слова: опека, попечительство, несовершеннолетние, договор

ФЗ «Об опеке и попечительстве» (далее по тексту – Закон) , вступивший в законную силу в прошлом году, внес ряд новых положений, которые требуют научного осмысления. Неоднозначна и природа договора об осуществлении опеки (попечительства), заключаемого, если опека (попечительство) является возмездной. Заранее оговоримся, что в рамках статьи не ставится цели разграничить опеку (попечительство) над детьми и совершеннолетними гражданами, рассматриваются правовые особенности договора об осуществлении опеки (попечительства).

До принятия закона договорными формами воспитания детей, оставшихся без попечения родителей, являлись приемная семья и патронатная семья (в случае, если ее возможность была предусмотрена законом субъекта Российской Федерации). В научных исследованиях природа этих договоров также не получила однозначного понимания. Разнообразие взглядов ученых можно свести к следующему: одни придерживаются мнения о гражданско-правовой природе ; другие – о семейно-правовой природе ; третьи – о смешанном характере этих договоров . Высказывалось мнение и о том, что договор о создании приемной семьи является трудовым договором .

Изменения, внесенные в СК РФ в 2008 г., на первый взгляд, должны были поставить точку в этом споре. К отношениям, возникающим из договора о приемной семье, в части, не урегулированной СК РФ, применяются правила гражданского законодательства о возмездном оказании услуг, поскольку это не противоречит существу таких отношений (абз. 2 п. 2 ст. 152 СК РФ). В диссертационных исследованиях, проведенных после вступления в силу Закона, вопроса о правовой природе договора о приемной семье, договора об осуществлении опеки (попечительства) практически не возникает: авторы полагают, что эти договоры имеют гражданско-правовую природу.

Так, А.В. Барков рассматривает договоры, опосредующие опеку и попечительство, как «договоры социального содейсвия», или договоры оказания социальных услуг .

Е.Г. Куропацкая отмечает гражданско-правовую природу отношений между приемными родителями/опекунами (попечителями)/патронатными воспитателями и органом опеки и попечительства. А заключаемый в данном случае договор (об опеке, приемной семье, патронате или патронатном воспитании), по мнению автора, является договором возмездного оказания услуг. Причем, вслед за Л.Ю. Михеевой, безвозмездная опека также рассматривается как договорное отношение .

Г.А. Магдесян указывает, что данный договор заключается в пользу третьего лица – подопечного – и характеризуется как взаимный консенсуальный договор о возмездном оказании особого рода услуг – социальных услуг .

Прежде чем изложить собственные доводы в пользу правовой природы договора об осуществлении опеки (попечительства), отметим, что следует учитывать его специфику по сравнению с договором о создании приемной семьи. Патронатную семью мы не будем рассматривать в рамках этой статьи в связи с тем, что правовое регулирование отношений по ее созданию, правам и обязанностям патронатных воспитателей осуществляется субъектами Российской Федерации, что и предопределяет значительное расхождение в понимании сущности патроната в разных регионах России.

Пункт 1 ст. 14 Закона предусматривает, что установление опеки и попечительства допускается по договору об осуществлении опеки или попечительства (в том числе по договору о приемной семье либо в случаях, предусмотренных законами субъектов Российской Федерации, по договору о патронатной семье). В той же статье указывается, что основанием для заключения договора и основанием возникновения правоотношения между опекуном (попечителем) и подопечным является акт органа опеки и попечительства о назначении опекуна (попечителя).

Согласно ст. 152 СК РФ правоотношения по опеке (попечительству) в случае создания приемной семьи возникают из договора, однако в соответствии с Правилами создания приемной семьи и осуществления контроля за условиями жизни и воспитания ребенка (детей) в приемной семье основанием для заключения договора является заявление лица о передаче конкретного ребенка ему на воспитание и акт органа опеки и попечительства о назначении его опекуном (попечителем). Таким образом, до заключения договора о приемной семье (в случае разрыва во времени) приемные родители являются опекунами (попечителями), исполняющими свои обязанности безвозмездно, поскольку право требовать вознаграждения за свою деятельность возникает с момента заключения договора.

Думается, что необходимо все же предусмотреть положение, в силу которого права и обязанности приемных родителей должны возникать не на основании акта органа опеки и попечительства, а в силу договора. Причины тому следующие:

1) деятельность приемных родителей всегда предполагает вознаграждение, которое выплачивается из бюджетных средств;

2) в ст. 153.1 СК РФ указываются условия договора о приемной семье, в числе которых: сведения о ребенке (детях), передаваемом(ых) на воспитание, срок действия договора, условия содержания, права и обязанности органа опеки и попечительства и приемных родителей, основания и последствия прекращения договора. Статья 16 Закона в числе условий договора об осуществлении опеки (попечительства) называет лишь источники и способы получения вознаграждения опекуном, состав имущества подопечного, которым может пользоваться опекун;

3) размер вознаграждения приемного родителя, предоставляемая социальная поддержка, как правило, более значительны по сравнению с вознаграждением опекуна (попечителя);

4) образование приемной семьи, как правило, предполагает передачу под опеку нескольких детей;

5) требования к приемным родителям предполагают наличие педагогического образования либо прохождение специального обучения, учитывается и опыт осуществления обязанностей приемного родителя.

Таким образом, нам представляется более логичным сохранение ранее действующего положения, когда права и обязанности приемных родителей возникали именно из договора о создании приемной семьи.

Рассмотрим более подробно договор об осуществлении опеки (попечительства). Договор должен быть заключен в случае, если акт органа опеки и попечительства устанавливает, что опекун (попечитель) исполняет свои обязанности возмездно. В Законе отсутствуют четкие основания назначения возмездной опеки и сохранено ранее существовавшее положение о безвозмездном исполнении обязанностей опекунами (попечителями), если иное не предусмотрено ст. 16 Закона и СК РФ. Между тем ст. 16 не содержит оснований назначения возмездной опеки, а указывает на способы получения вознаграждения опекуном (попечителем).

Кодекс Омской области о социальной защите отдельных категорий граждан в ст. 42 устанавливает, что опекунам (попечителям), заключившим договор об осуществлении опеки или попечительства (за исключением договора о приемной семье), выплачивается ежемесячное денежное вознаграждение в размере одна тысяча рублей на каждого ребенка за счет средств областного бюджета при одновременном наличии следующих условий:

1) осуществление опеки (попечительства) над ребенком, который относится к категории детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей;

2) заключение договора об осуществлении опеки или попечительства с лицами, не являющимися бабушками, дедушками, братьями, сестрами, а также братьями и сестрами родителей подопечного;

3) невозможность выплаты вознаграждения опекунам за счет доходов от имущества подопечного, средств третьих лиц.

В других субъектах Российской Федерации (например, Калужская, Курганская, Московская области) основаниями для назначения возмездной опеки признаются: инвалидность несовершеннолетнего подопечного, судимость несовершеннолетнего подопечного либо если он состоит на учете в органах внутренних дел.

Статья 14 Закона предусматривает, что права и обязанности опекуна (попечителя) по представительству и защите интересов подопечного возникают с момента принятия акта органом опеки и попечительства. Следует отметить некоторую неполноту формулировки. В проекте Закона, автором которого является Л.Ю. Михеева, предполагалось, что права и обязанности опекуна (попечителя) по обеспечению подопечного уходом и лечением, а также по обучению и воспитанию несовершеннолетнего возникают с момента заключения договора . Предположительно, и совместное проживание опекуна (попечителя) с подопечным также становилось необходимым после заключения договора. Но в окончательном варианте Закона отсутствует указание на момент, с которого опекун (попечитель) должен проживать с подопечным и осуществлять уход за ним, заботиться о его здоровье, воспитании и обучении несовершеннолетнего. Думается, что норму следует толковать расширительно: внутреннее правоотношение между опекуном (попечителем) и подопечным возникает с момента принятия акта. Содержание же этого внутреннего правоотношения отнюдь не исчерпывается представительством и защитой интересов подопечного. Поэтому с момента принятия акта о назначении опекун обязан проживать с подопечным, заботиться о содержании подопечного, обеспечении его уходом и лечением, обучении, воспитании и развитии несовершеннолетнего подопечного.

Т.О. Урумова отмечает, что договор является лишь одним из юридических фактов в этом правоотношении, поскольку непосредственно права и обязанности опекунов (попечителей) возникают на основании соответствующего акта органа опеки и попечительства . В целом это утверждение справедливо, но с оговоркой, что договор является основанием для получения вознаграждения за осуществляемую опеку. По сути его надо именовать не «договор об осуществлении опеки и попечительства», а «договор о получении вознаграждения за осуществление обязанностей опекуна (попечителя) ».

Таким образом, данный договор должен содержать, прежде всего, источники, способы и порядок получения вознаграждения опекуном (попечителем). Права и обязанности, связанные с самой деятельностью опекуна (попечителя), являющиеся элементами содержания внутреннего правоотношения опекуна и подопечного, определены СК РФ, ГК РФ и ФЗ «Об опеке и попечительстве».

Сам порядок заключения договора также свидетельствует о наличии расхождений с порядком, установленным гражданским законодательством. В соответствии с Правилами заключения договора об осуществлении опеки или попечительства в отношении несовершеннолетнего подопечного, утвержденными постановлением Правительства от 18.05.09 № 423, договор должен быть заключен в течение 10 дней со дня принятия решения о назначении опекуна (попечителя). Заключение договора с участием представителя не допускается. В случае уклонения органа опеки и попечительства от заключения договора опекун (попечитель) имеет право предъявить требование о понуждении заключить договор. Следует отметить, что в Законе упущено, что требования должны предъявляться в суд, указано лишь, что требования, предусмотренные п. 4 ст. 445 ГК РФ, предъявляются органу опеки и попечительства, тогда как указанная норма ГК РФ непосредственно содержит правило о судебной подведомственности данной категории дел. Однако, исходя из приоритета судебной защиты законных прав и интересов граждан в Российской Федерации, предполагаем, что опекун (попечитель) может и в судебном порядке заявлять требование о понуждении органа опеки и попечительства к заключению договора. Но лучше, чтобы это положение было непосредственно отражено в Законе.

При возникновении разногласий опекун (попечитель) может представить письменное предложение о согласовании спорных условий и в течение 6 дней он принимает меры по согласованию условий или в письменной форме уведомляет опекуна об отказе в его заключении. Этот пункт Правил необоснованно ограничивает права опекуна. Заключение договора на основании акта о назначении опекуна (попечителя) обязательно для органа опеки и попечительства. При отказе от заключения договора не возникает права опекуна на получение вознаграждения, тогда как в акте указано, что опека (попечительство) является возмездной. Законы субъектов РФ одним из оснований для выплаты вознаграждения опекунам (попечителям) называют договор об осуществлении опеки. Более логичным было бы применить положение п. 2 ст. 445 ГК РФ, предусмотрев право опекуна (попечителя) передать на рассмотрение суда разногласия, возникшие при заключении договора.

Предмет рассматриваемого договора обусловлен целями его заключения: необходимостью определить источники, порядок и способы получения вознаграждения опекуном (попечителем). В ст. 16 установлены различные источники получения денежных средств: это могут быть бюджет субъекта Российской Федерации, средства третьих лиц (в том числе и организаций), средства самого подопечного. Способы получения вознаграждения также могут варьироваться: оно может выплачиваться в денежной форме, опекуну (попечителю) может быть разрешено безвозмездное пользование имуществом подопечного, в том числе и проживание в его жилом помещении.

К сожалению, ни Правила, ни Закон не содержат особенностей процедуры заключения договора об осуществлении попечительства, предусматривающего право попечителя пользоваться имуществом подопечного, достигшего возраста 14 лет. В соответствии со ст. 26 ГК РФ они сами совершают сделки с согласия своих родителей, попечителей, усыновителей. Думается, что право органа опеки и попечительства распоряжаться имуществом такого лица без его согласия (хотя получение его Законом не предусмотрено, подопечный должен дать согласие только на назначение опекуна) противоречит гражданскому законодательству.

Правилами оговорен и предельный размер вознаграждения, которое может выплачиваться за счет имущества подопечного. Этот размер должен составлять не более пяти процентов дохода от имущества несовершеннолетнего. Некоторое недоумение вызывает использование прилагательного «безвозмездный» применительно к пользованию имуществом опекуном, поскольку наличествует встречное предоставление (исполнение опекуном обязанностей).

Если предмет договора об осуществлении опеки (попечительства) – возможность опекуна (попечителя) пользоваться жилым помещением, принадлежащим подопечному, следует предусмотреть и обязанности, связанные с пользованием жилым помещением. Также необходимо указать, что прекращение опеки (попечительства) влечет прекращение право опекуна (попечителя) пользоваться жилым помещением, принадлежащим подопечному.

Иные существенные условия договора Законом не установлены. Договор может содержать срок его действия (если опека (попечительство) назначаются на определенный срок). Возможно закрепление в договоре ответственности за несвоевременное или ненадлежащее исполнение обязанностей органом опеки или опекуном.

Несмотря на наименование ст. 14 «Установление опеки и попечительства по договору об осуществлении опеки или попечительства», учитывая ранее изложенное, можно сделать следующий вывод: незаключенность договора, его расторжение, односторонний отказ от договора не являются безусловным основанием для прекращения отношений по опеке (попечительству). В силу ст. 29 Закона права и обязанности опекуна (попечителя) прекращаются с момента принятия органом опеки и попечительства акта об освобождении или отстранении опекуна (попечителя) от исполнения возложенных на него обязанностей.

А.В. Барков, исследуя вопрос о правовой природе договоров социального содействия детям, оставшимся без попечения родителей, за основу дифференциации принимает предмет и цель заключения договора. В итоге автор признает эти договоры разновидностью договора возмездного оказания услуг . Однако вышеизложенные особенности договора об осуществлении опеки (попечительства) не позволяют безусловно утверждать, что он является гражданско-правовым договором.

Во-первых , основным признаком гражданско-правового метода регулирования общественных отношений является юридическое равенство сторон. При заключении договоров об осуществлении опеки (попечительства) орган опеки и попечительства выступает как уполномоченный государственный орган (если субъект Российской Федерации воспользовался правом делегирования полномочий, то муниципальный орган), непосредственно исполняющий возложенные на него функции. Будет опекун исполнять свои обязанности безвозмездно или возмездно, зависит от органа опеки и попечительства, избранного вида опеки и нормативных актов, принятых субъектом Российской Федерации. Так, в Омской области назначение временного опекуна (попечителя) в соответствии с п. 1 ст. 13 Закона (иные возможные случаи назначения опекуна ребенку, не являющемуся сиротой и не утратившему родительского попечения), принятие ребенка под опеку бабушкой, дедушкой, братом, сестрой, дядей, тетей подопечного препятствуют заключению договора об осуществлении опеки.

Размер вознаграждения опекуна (попечителя), если оно выплачивается из бюджета, также определено законом субъекта Российской Федерации и не может быть изменено договором. Права и обязанности сторон определены законом и не могут быть изменены соглашением, ограничения прав опекуна либо дополнительные требования к исполнению им обязанностей также должны быть установлены в акте органов опеки и попечительства(п. 4 ст. 15).

Во-вторых , любой гражданско-правовой договор, прежде всего, юридический факт. Цивилистами неоднократно отмечалось, что при отсутствии направленности воли сторон на возникновение, изменение, прекращение гражданских прав и обязанностей соглашение не может быть признано договором . На наш взгляд, исследуя вопрос о правоотношениях, возникающих из указанных договоров, следует разграничивать договоры об осуществлении опеки (попечительства), предметом которых является получение вознаграждения опекуном (попечителем) за счет бюджета субъекта Российской Федерации или выплата вознаграждения за счет доходов от имущества подопечного, и договоры, предусматривающие возможность пользования имуществом подопечного (в том числе и жилым помещением) либо выплату вознаграждения за счет третьих лиц.

При получении вознаграждения за счет бюджета или доходов от имущества подопечного, как уже отмечалось, нового правоотношения не возникает, поскольку акт органа опеки и попечительства предусматривает возмездность опеки, не происходит и изменения правоотношения. Опекун исполняет свои обязанности, в том числе предусмотренные п. 5 ст. 18 Закона (заботиться об имуществе подопечного как о своем собственном, не допускать уменьшения имущества и способствовать извлечению из него доходов).

Согласно п. 1 ст. 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Р.О. Халфина отмечала, что в понятие договора помимо согласования воли двух или нескольких лиц «должны быть включены их взаимные права и обязанности», обращая внимание на то, что «права и обязанности, принимаемые на себя каждой из сторон, как правило, различны, но они должны быть взаимно согласованы, должны в своей совокупности дать единый правовой результат» .

Договоры об опеке и попечительстве, предусматривающие выплату вознаграждения за счет субъекта Российской Федерации, не предполагают возникновения, изменения новых правоотношений, даже само получение вознаграждения за счет бюджетных средств уже предусмотрено актом органов опеки и попечительства. В случае просрочки выплаты вознаграждения опекуну возможность понуждения к исполнению обязанности обусловлена прежде всего Законом, прекращение соглашения, в том числе и односторонний отказ, не прекращают опеки (попечительства). Поэтому представляется, что в случае выплаты вознаграждения из бюджета можно говорить лишь о соглашении , которое является элементом фактического состава, необходимого для получения вознаграждения, но договором в понимании цивилистом оно вряд ли является. Насколько необходим в этом случае договор? На наш взгляд, именно в вышеуказанном случае он является избыточным, мало того, он фактически не обладает свойствами юридического факта.

Во втором же случае возникает гражданское правоотношение: это может быть правоотношение по пользованию имуществом либо по получению вознаграждения за счет третьих лиц.

Правоотношение по пользованию имуществом возникает между собственником, в интересах которого в пределах своих полномочий действует орган опеки и попечительства, и опекуном (попечителем). Ранее уже было указано, что указание в п. 3 ст. 16 Закона на безвозмездное использование имущества представляется не соответствующим особенностям возникающего правоотношения. Опекун (попечитель) исполняет свои обязанности, вознаграждением же является возможность пользования имуществом подопечного.

Отношения по временному пользованию имуществом регулируются гл. 34–36 ГК РФ. Возможно, указание на «безвозмездное пользование имуществом» означает, что ответственность опекуна (попечителя) за сохранность вещи определяется в соответствии с нормами гл. 36 ГК РФ «Безвозмездное пользование имуществом».

Если договором предусмотрено проживание опекуна (попечителя) в жилом помещении, принадлежащем подопечному, жилищные отношения регулируются ЖК РФ.

Договор об осуществлении опеки (попечительства) в этом случае должен содержать положения об ответственности опекуна за сохранность вещи, его обязанности за свой счет осуществлять содержание вещи (в отличие от общего правила п. 5 ст. 18 Закона), субъекте ответственности в случае причинения вреда третьему лицу, основания досрочного прекращения договора, обязанность по возврату вещи после прекращения опеки (попечительства) или в случае существенного нарушения опекуном (попечителем) имущественных прав подопечного. Поскольку отношения по пользованию имуществом подопечного регулируются договором, в случае повреждения или гибели вещи не подлежит применению п. 2 ст. 26 Закона об ответственности опекуна (попечителя) в соответствии с правилами гл. 59 ГК РФ.

В случае если вознаграждение будет выплачиваться за счет третьих лиц (организаций, родственников, родителей и т.д.), возникает гражданское правоотношение между опекуном (попечителем) и плательщиком. Опекун (попечитель) оказывает особого рода социальную услугу, плательщик выплачивает за его деятельность вознаграждение. Но для возникновения этого правоотношения необходим либо договор между плательщиком и органом опеки и попечительства, на основании которого возникает обязанность третьего лица по выплате вознаграждения, либо договор непосредственно между плательщиком и опекуном (попечителем). Иначе при уклонении плательщика от выплаты вознаграждения только на основании договора об осуществлении опеки (попечительства) принудительное взыскание представляется затруднительным, т.к. в соответствии с п. 3 ст. 307 ГК РФ обязательство не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (для третьих лиц).

Таким образом, можно сделать следующие выводы.

Принятие ФЗ «Об опеке и попечительстве» отнюдь не поставило точку в дискуссии о природе внутренних отношений между опекуном (попечителем) и подопечным. По-прежнему ответ зависит, прежде всего, от того, признает ли конкретный исследователь отраслевую самостоятельность семейного права (очевидно, что отношения по опеке (попечительству) над несовершеннолетними и недееспособными имеют существенные различия).

Не все договоры об осуществлении опеки и попечительства могут быть безусловно отнесены к гражданско-правовым. Следует разграничивать договоры в зависимости от способа получения опекуном (попечителем) вознаграждения, поскольку различаются правовые последствия этих договоров. Если же предметом договора об осуществлении опеки (попечительства) является получение вознаграждения за счет средств бюджета, с точки зрения доктрины можно говорить лишь о соглашении, которое волей законодателя включено в фактический состав.

Необходимо отметить имеющиеся в законе и нехарактерные для гражданского права конструкции: в случае выплаты вознаграждения за счет третьих лиц договор устанавливает обязанность третьего лица по уплате денежных средств; если же предметом договора является пользование имуществом подопечного, который (независимо от возраста) не является стороной договора, правовой режим пользования имуществом в Законе также определен недостаточно.

Библиографический список

Барков А.В. Договор как средство правового регулирования рынка социальных услуг. М., 2008.
Кодекс Омской области о социальной защите отдельных категорий граждан (ред. от 11.02.09) : закон Омской области от 04.07.2008 N 1061-ОЗ // Омск. вестн. 2008. №73.
Куропацкая Е.Г. Опека и попечительство в системе защиты прав несовершеннолетних в России и Англии: автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2009.
Магдесян Г.А. Теоретические аспекты гражданско-правового регулирования опеки и попечительства в Российской Федерации: автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2009.
Постановление Правительства Российской Федерации от 18 мая 2009 г. №423 «Об отдельных вопросах осуществления опеки и попечительства в отношении не совершеннолетних граждан» // Рос. газ. 2009. 27 мая.
Михеева Л.Ю. Опека и попечительство: теория и практика. М., 2004.
Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательстве. М., 1950.
Об опеке и попечительстве: федер. закон от 24.04.08 №48-ФЗ // Рос. газ. 2008. 30 апр.; 2009. 22 июля.
Огородов Д.В., Челышев М.Ю. Смешанные договоры в частном праве: отдельные вопросы теории и практики // Законодательство и экономика. 2005. №10.
Скачкова Г.С. Особенности правового регулирования труда приемных родителей // Трудовое право. 2003. №8.
Тарасенко Ю.А. Проблемные аспекты общего учения о договоре // Гражданское право: актуальные проблемы теории и практики / под ред. В.А. Белова. М., 2007.
Урумова Т.О. Опека и попечительство над несовершеннолетними детьми: актуальные проблемы правового регулирования: автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2009.
Халфина Р.О. Значение и сущность договора в советском социалистическом гражданском праве. М.: Изд-во АН СССР, 1952.
Чашкова С.Ю. Проблемы правового регулирования отношений в приемной семье // Защита прав ребенка в современной России / отв. ред. А.М. Нечаева. М., 2004.

Обязанности по опеке и попечительству исполняются безвозмездно, за исключением случаев, установленных статьей 16 Федерального закона «Об опеке и попечительстве», а также Семейным кодексом РФ. В соответствии со ст. 14 ФЗ «Об опеке и попечительстве» Федеральный закон № 48-ФЗ (в ред. от 01.07.2011)«Об опеке и попечительстве»// "Собрание законодательства РФ", 28.04.2008, N 17, ст. 1755 установление опеки или попечительства допускается по договору об осуществлении опеки или попечительства (в том числе по договору о приемной семье либо в случаях, предусмотренных законами субъектов Российской Федерации, по договору о патронатной семье (патронате, патронатном воспитании).

По общему правилу договор об опеке (попечительстве) считается безвозмездным. Это означает, что если иное не следует из волеизъявления, сделанного сторонами, то опекун (попечитель) не получает вознаграждения за исполнение им своих обязанностей в какой-либо форме, не имеет права на какое-либо встречное предоставление. В то же время данное правило не исключает права опекуна (попечителя) на возмещение расходов, понесенных им в связи с исполнением обязанностей.

Как при возмездной, так и при безвозмездной опеке (попечительстве) договор о ее осуществлении носит двусторонний (взаимный) характер, что связано с существованием у опекуна (попечителя) права на возмещение ему расходов, вызванных исполнением им своих обязанностей.

Договор об осуществлении опеки и попечительства заключается в простой письменной форме.

Предметом анализируемого договора является совершение обязанной стороной (опекуном или попечителем) юридических или (и) фактических действий в пользу подопечного (третьего лица), что позволяет причислить данный договор к разряду договоров об оказании услуг. Цель опеки (попечительства) - устройство лица, оказание ему необходимой помощи. При этом центральное место в действиях по достижению данной цели занимает помощь в защите прав и интересов недееспособных или не полностью дееспособных граждан (п. 1 ст. 31 ГК РФ). Следовательно, основными в содержании услуги опекуна (попечителя) являются действия юридического, а не фактического характера, что связано с возможностью получения физической (фактической) помощи нуждающимся лицом и без посредства юридического института опеки и попечительства.

Содержание ст. 779 ГК РФ позволяет прийти к выводу о том, что под услугами надо понимать действия, совершаемые не только в сфере медицины, связи, туризма или иных областях, традиционно именовавшихся сферой обслуживания населения, но и действия, совершаемые по договорам перевозки, банковского вклада, поручения, комиссии, доверительного управления и иным. Таким образом, услуга как объект гражданских прав может быть представлена различного рода фактическими или юридическими действиями, преследующими обозначенную в законе или договоре цель. Действия, которые обязаны совершать опекуны и попечители, заключаются в уходе, защите интересов подопечных, обеспечении содержания, воспитании и надзоре. Каждое из этих действий, взятое в отдельности, может быть предметом самостоятельного договора об оказании услуг.

К обычным условиям относится прежде всего круг обязанностей опекуна (попечителя); право на возмещение расходов, связанных с осуществлением опеки (попечительства); условия о порядке отчета исполнителя за свои действия перед органом опеки и попечительства; условие о личном исполнении обязанностей опекуном (попечителем) и возможности при наличии уважительных причин привлечения третьих лиц к исполнению отдельных обязанностей; условия и размер ответственности опекуна (попечителя) перед подопечным, а также стороной по договору за ненадлежащее исполнение им своих обязанностей (что не исключает включения в договор в качестве случайных условий положений о повышенной ответственности). Обычными условиями являются также положения об основаниях прекращения договора (кроме специальных оснований, предусмотренных сторонами в зависимости от специфики личности подопечного или целей установления опеки или попечительства).

К случайным условиям относятся условия о сроке действия договора, о порядке и формах получения исполнителем вознаграждения, о способах и порядке возмещения ему понесенных расходов и другие условия по усмотрению сторон (например, особые требования к осуществлению воспитания несовершеннолетнего подопечного, к обеспечению недееспособного медицинским уходом, способы обеспечения исполнения опекуном (попечителем) своих обязанностей и т. д.).

Возмездный договор об опеке (попечительстве), может иметь место только при прямом закреплении в договоре права опекуна или попечителя (исполнителя по договору) на получение вознаграждения. Согласно п. 2 ст. 16 ФЗ «Об опеке и попечительстве» Федеральный закон № 48-ФЗ (в ред. от 01.07.2011)«Об опеке и попечительстве»// "Собрание законодательства РФ", 28.04.2008, N 17, ст. 1755 вознаграждение опекуну или попечителю может выплачиваться за счет доходов от имущества подопечного, средств третьих лиц, а также средств бюджета субъекта Российской Федерации. Предельный размер вознаграждения по договору об осуществлении опеки или попечительства за счет доходов от имущества подопечного устанавливается Правительством Российской Федерации. До ноября этого года предельный размер вознаграждения определен на уровне Правительства РФ не был, что послужило основанием для того, что договоры об осуществлении опеки на возмездных условиях органами опеки и попечительства с опекунами (попечителями) в отношении совершеннолетних граждан не заключались. На сегодняшний день, согласно Правилам заключения договоров об осуществлении опеки и попечительства в отношении совершеннолетних недееспособных или не полностью дееспособных граждан предельный размер вознаграждения, выплачиваемого опекуну или попечителю по договору за счет доходов от имущества совершеннолетнего подопечного не может превышать 5 % дохода от имущества за отчетный периодПравила заключения договора об осуществлении опеки и попечительства в отношении совершеннолетнего недееспособного или не полностью дееспособного гражданина, утв. Постановлением Правительства РФ от 17.11.2010 № 927, п. 4.// Собрание законодательств Российской Федерации № 48. 2010. Доход определяется по отчету опекуна или попечителя. Вознаграждение опекуну (попечителю) может предоставляться не только в форме денежных средств. Статья 423 ГК РФ понимает под встречным предоставлением не только уплату денег. Допустимо органам опеки и попечительства разрешать этому лицу использовать имущество подопечного в своих целях. Так, своеобразной формой встречного предоставления за услугу может служить временное проживание в жилом помещении подопечного. Предоставление права пользования жилым помещением на время осуществления опеки (попечительства) заменяет собой уплату денег из средств подопечного или из казны субъекта РФ. Согласно ст. 18 ФЗ «Об опеке и попечительстве» Федеральный закон № 48-ФЗ (в ред. от 01.07.2011)«Об опеке и попечительстве»// "Собрание законодательства РФ", 28.04.2008, N 17, ст. 1755 Опекун и попечитель обязаны заботиться о переданном им имуществе подопечных как о своем собственном, не допускать уменьшения стоимости имущества подопечного и способствовать извлечению из него доходов. Исполнение опекуном и попечителем указанных обязанностей осуществляется за счет имущества подопечного. Управление имуществом подопечного лица может осуществляться разными лицами - непосредственно опекуном (попечителем), другими лицами, которым опекун (попечитель) доверяет совершение одного или нескольких действий, а также доверительным управляющим. Ответственность за последствия управления возлагается на опекуна (попечителя), за исключением того случая, когда для управления имуществом используется специальная правовая форма - договор доверительного управления. Отношения по доверительному управлению имуществом не входят в содержание отношений опеки (попечительства), однако тесно примыкают к ним, поскольку устанавливаются с той же целью - охраны прав подопечного лица. Доверительным управляющим не может быть назначен опекун, поскольку доверительное управление должно учреждаться органом опеки и попечительства в соответствии со ст. 38 ГК РФ лишь при необходимости обращения к услугам другого лица.

Включение в договор права на возмещение расходов (и даже на получение вознаграждения) вполне допустимо в тех случаях, когда опекунами (попечителями) несовершеннолетних назначаются их совершеннолетние братья и сестры или дедушки и бабушки, не обладающие для содержания ребенка необходимыми средствами (не подпадающие под действие ст. 93, 94 СК РФ). Органу опеки и попечительства необходимо взвешенно подходить к заключению соглашений об опеке (попечительстве) с такими лицами, поскольку при обращении с предложением своей кандидатуры они могут также преследовать различные интересы. Именно здесь вновь проявит себя преимущество договорно-правовой природы возникновения правоотношения, поскольку в процессе заключения договора и обмена сторонами предложениями выявится истинное намерение стороны, что позволит наилучшим образом учесть интересы подопечного Комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. Кузнецова И. М.-М.- 2008.-С. 50.. Отношения опеки и попечительства регулируются специальными нормами института опеки и попечительства, а при их недостаточности к ним применяются общие положения гражданского законодательства об обязательствах, в том числе положения об ответственности за неисполнение обязательств. К возмездному осуществлению опеки (попечительства) при недостаточности специальных норм института опеки и попечительства должны применяться в субсидиарном порядке правила гл. 39 ГК РФ.

Таким образом, можно прийти к выводу, что опека (попечительство) может основываться как на безвозмездном договоре, так и на договоре возмездного оказания услуг. Тот факт, что договор об опеке (попечительстве) не назван среди отдельных видов обязательств в части второй ГК РФ, не лишает его права на существование, что следует в том числе и из ст. 8 ГК РФ. Можно сказать, что это один из нетипичных договоров. Орган опеки и попечительства наделен законом возможностью предоставлять временное право пользования жилым помещением подопечного, а также прекращать это право. Внесудебный порядок признания права в данном случае необходим в интересах самой опеки, в целях повышения ее эффективности, а ошибочность или предвзятость мнения органа опеки о деятельности опекуна может быть компенсирована обжалованием решения этого органа со стороны заинтересованных лиц и прокурора. Договоры с приемными родителями (правда, большую часть расходов принимает государство), содержат комплекс взаимных прав и обязанностей, но содержанием этих договоров является надзор, а главное - воспитание детей, т.е. личные отношения. Эти личные отношения тесно связаны с имущественными и подлежат гражданско-правовому регулированию. Следовательно, есть необходимость и им найти место в гражданском законодательстве, как и другим аналогичным отношениям.

г. ______________ "___"_____________ ___ г. ______________________________________________________________________, (орган опеки и попечительства) далее именуемый "орган опеки и попечительства", в лице ___________________, действующ___ на основании _____________________________, с одной стороны, и гражданин(ка) ____________________________________________________________, пол ______________, дата рождения _________________________, место рождения _____________________________, место жительства __________________________, гражданство __________________ паспорт серия _______ N _____________, выдан ____________________, код подразделения _______, далее именуем___ "опекун", действующ____ на основании акта органа опеки и попечительства о его (ее) назначении опекуном от "___"__________ ___ г. N ___________, с другой стороны, вместе именуемые "Стороны", заключили настоящий договор о нижеследующем: 1. ПОНЯТИЯ, ИСПОЛЬЗУЕМЫЕ В ТЕКСТЕ ДОГОВОРА Подопечный - несовершеннолетний гражданин(ка) РФ _____________________, (Ф.И.О.) ______________________, пол ____________, дата рождения __________________, место рождения ___________________, место жительства _____________________, свидетельство о рождении N ____________, выдано __________________________.

Федеральный закон - ФЗ "Об опеке и попечительстве".

Иные понятия для договора имеют смысл, установленный действующим законодательством РФ.

2. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

2.3. В интересах подопечного опекун не вправе совершать следующие действия: - изменять место жительства подопечного 2 ; - ____________________________________ (пункт может не включаться). (иные) 2.4. С учетом индивидуальных особенностей личности подопечного установлены следующие обязательные требования к осуществлению прав и исполнению обязанностей опекуна: - ____________________________________________________________________; (конкретные условия воспитания несовершеннолетнего подопечного) - _____________________________________ (пункт может не включаться). (иные)

2.5. (если пункт п. 2.3 договора не включен или не содержит запрета на перемену места жительства подопечного по решению опекуна) Опекун обязан извещать орган опеки и попечительства о перемене места жительства подопечного не позднее дня, следующего за днем выбытия подопечного с прежнего места жительства.

3. ИМУЩЕСТВО, СДЕЛКИ ОПЕКУНА

3.2. Подопечный вправе пользоваться имуществом своего опекуна с его согласия.

3.3. Опекун не вправе пользоваться имуществом подопечного в своих интересах, в то же время, ввиду удаленности места жительства опекуна от места жительства подопечного, а также при наличии других исключительных обстоятельств, опекун имеет право безвозмездно пользоваться жилым помещением, принадлежащим подопечному и расположенным по адресу: _____________________, в течение действия договора (или: до "___"_______ ___ г., или до момента __________) для совместного проживания с подопечным в следующем порядке: ____________________ (или: в порядке, установленном органом опеки и попечительства).

3.4. Опекун обязан принять имущество подопечного по описи от лиц, осуществлявших его хранение, в трехдневный срок с момента возникновения своих прав и обязанностей по договору.

3.8. Опекун вправе вносить денежные средства подопечного только в кредитные организации, не менее половины акций (долей) которых принадлежат Российской Федерации. Расходование денежных средств подопечного, внесенных в кредитные организации, осуществляется с соблюдением положений гражданского законодательства о дееспособности граждан и положений пункта 1 статьи 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.

3.10. Имущество подопечного не подлежит передаче взаем, за исключением случая, если возврат займа обеспечен ипотекой (залогом недвижимости).

3.11. Опекун не вправе заключать договор о передаче имущества подопечного в пользование, если срок пользования имуществом превышает пять лет. В исключительных случаях заключение договора о передаче имущества подопечного в пользование на срок более чем пять лет допускается с предварительного разрешения органа опеки и попечительства при наличии обстоятельств, свидетельствующих об особой выгоде такого договора, если Федеральным законом не установлен иной предельный срок.

3.12. Недвижимое имущество, принадлежащее подопечному, не подлежит отчуждению, за исключением:

1) принудительного обращения взыскания по основаниям и в порядке, которые установлены Федеральным законом, в том числе при обращении взыскания на предмет залога;

2) отчуждения по договору ренты, если такой договор совершается к выгоде подопечного;

3) отчуждения по договору мены, если такой договор совершается к выгоде подопечного;

Для заключения в соответствии с настоящим пунктом сделок, направленных на отчуждение недвижимого имущества, принадлежащего подопечному, требуется предварительное разрешение органа опеки и попечительства, выданное в соответствии со статьей 21 Федерального закона.

3.13. Опекун без предварительного разрешения органа опеки и попечительства не вправе совершать сделки по сдаче имущества подопечного внаем, в аренду, в безвозмездное пользование или в залог, по отчуждению имущества подопечного (в том числе по обмену или дарению), совершение сделок, влекущих за собой отказ от принадлежащих подопечному прав, раздел его имущества или выдел из него долей, и на совершение любых других сделок, влекущих за собой уменьшение стоимости имущества подопечного. Предварительное разрешение органа опеки и попечительства требуется также во всех иных случаях, если действия опекуна могут повлечь за собой уменьшение стоимости имущества подопечного, в том числе при:

1) отказе от иска, поданного в интересах подопечного;

2) заключении в судебном разбирательстве мирового соглашения от имени подопечного;

3.15. Предварительное разрешение органа опеки и попечительства, предусмотренное пунктами 3.13 и 3.14 договора, или отказ в выдаче такого разрешения должны быть предоставлены опекуну в письменной форме не позднее чем через пятнадцать дней с даты подачи заявления о предоставлении такого разрешения. Отказ органа опеки и попечительства в выдаче такого разрешения должен быть мотивирован. Предварительное разрешение, выданное органом опеки и попечительства, или отказ в выдаче такого разрешения могут быть оспорены в судебном порядке опекуном, иными заинтересованными лицами, а также прокурором.

4. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ ОПЕКУНА

4.1. Опекун обязан:

Проживать совместно со своим подопечным;

Заботиться об обучении и воспитании подопечного.

4.2. Опекун вправе:

Самостоятельно определять способы воспитания подопечного, с учетом его мнения и рекомендаций органа опеки и попечительства, а также при соблюдении требований, предусмотренных пунктом 1 статьи 65 Семейного кодекса РФ.

4.3. Опекун не вправе:

Без предварительного разрешения органа опеки и попечительства совершать сделки по отчуждению, в том числе обмену или дарению имущества подопечного, сдаче его внаем (в аренду), в безвозмездное пользование или в залог, сделки, влекущие отказ от принадлежащих подопечному прав, раздел его имущества или выдел из него долей, а также любые другие сделки, влекущие уменьшение имущества подопечного.

5. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ ОРГАНА ОПЕКИ И ПОПЕЧИТЕЛЬСТВА

5.1. Орган опеки и попечительства обязан:

Оказывать всемерное содействие опекуну по вопросам осуществления опеки;

Осуществлять в порядке и в сроки, которые определяются Правительством РФ, проверку условий жизни подопечного, соблюдения опекуном прав и законных интересов подопечного, обеспечения сохранности его имущества, а также выполнения опекуном требований к осуществлению его прав и исполнению его обязанностей;

Передать опекуну копии документов о подопечном:

свидетельство о рождении;

документ, подтверждающий гражданство РФ;

подробную выписку из медицинской карты воспитанника;

копии правовых документов, подтверждающие статус подопечного (решение суда о лишении, ограничении родительских прав родителей воспитанника, акт о подкидывании воспитанника, решение суда о признании родителей недееспособными, безвестно отсутствующими и другие);

страховой полис;

_________________________;

Обеспечивать хранение личного дела воспитанника;

Оказывать организационно-методическую помощь опекуну;

Оказывать правовую помощь опекуну и подопечному;

5.2. Орган опеки и попечительства вправе:

Освободить опекуна от исполнения им своих обязанностей в случае возвращения несовершеннолетнего его родителям или его усыновления. При помещении подопечного под надзор в образовательную организацию, медицинскую организацию, организацию, оказывающую социальные услуги, или иную организацию, в том числе в организацию для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, орган опеки и попечительства освобождает ранее назначенного опекуна от исполнения ими своих обязанностей, если это не противоречит интересам подопечного;

Освободить опекуна от исполнения обязанностей по его просьбе;

1) ненадлежащего исполнения возложенных на него обязанностей;

3) выявления органом опеки и попечительства фактов существенного нарушения опекуном установленных Федеральным законом или договором правил охраны имущества подопечного и (или) распоряжения его имуществом.

6. ВОЗНАГРАЖДЕНИЕ

6.1. Размер вознаграждения опекуна составляет ________ (_________) рублей в месяц 3 (год и т.п.).

6.2. Порядок выплаты вознаграждения опекуну устанавливается законом субъекта Российской Федерации.

6.3. По просьбе опекуна, добросовестно исполняющего свои обязанности, орган опеки и попечительства вместо выплаты вознаграждения, предусмотренного пунктом 6.1, вправе разрешить ему безвозмездно пользоваться имуществом подопечного в своих интересах.

При этом в дополнительном соглашении к договору должны быть указаны состав имущества подопечного, в отношении которого разрешено безвозмездное пользование, и срок пользования имуществом подопечного.

6.4. Расходы в интересах подопечного опекун несет из своего вознаграждения (договором может быть предусмотрено иное).

6.5. В случае досрочного расторжения договора не в конце периода оплаты при надлежащем исполнении опекуном своих обязанностей вознаграждение выплачивается ему в размере, пропорциональном отработанному времени.

6.6. В случае временного отстранения опекуна от исполнения обязанностей вознаграждение ему за данный период времени не выплачивается.

7. ОТЧЕТ ОПЕКУНА

7.1. Опекун ежегодно, не позднее 1 февраля текущего года (или иной срок), представляет в орган опеки и попечительства отчет в письменной форме за предыдущий год о хранении, об использовании имущества подопечного и об управлении имуществом подопечного с приложением документов (копий товарных чеков, квитанций об уплате налогов, страховых сумм и других платежных документов).

Отчет представляется по форме, утвержденной Правительством РФ 4 .

7.3. Отчет опекуна утверждается руководителем органа опеки и попечительства.

7.5. Отчет опекуна хранится в личном деле подопечного.

8. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

8.1. Опекун несет ответственность по сделкам, совершенным от имени подопечного, в порядке, установленном гражданским законодательством РФ.

8.2. Опекун отвечает за вред, причиненный по его вине личности или имуществу подопечного, в соответствии с предусмотренными гражданским законодательством РФ правилами об ответственности за причинение вреда.

8.4. Опекун несет уголовную ответственность, административную ответственность за свои действия или бездействие в порядке, установленном соответственно законодательством РФ, законодательством субъекта РФ.

8.6. Орган опеки и попечительства несет перед опекуном материальную ответственность за неисполнение и/или ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему договору.

9. УСЛОВИЯ ИЗМЕНЕНИЯ, ДОПОЛНЕНИЯ, ПРЕКРАЩЕНИЯ ДОГОВОРА

9.1. Договор может быть дополнен и/или изменен на основании письменного соглашения Сторон.

9.2. При невыполнении или ненадлежащем выполнении условий договора Стороны вправе его расторгнуть.

9.3. Договор заключен на срок, установленный актом о назначении опекуна (может быть установлен иной срок).

9.4. В связи с прекращением опеки одновременно прекращается договор.

Опека прекращается:

1) в случае смерти опекуна либо подопечного;

2) по истечении срока действия акта о назначении опекуна;

3) при освобождении либо отстранении опекуна от исполнения своих обязанностей;

4) в случаях вынесения судом решения о признании подопечного дееспособным (или отмены ограничений его дееспособности) по заявлению опекуна или органа опеки и попечительства.

9.6. Опекун может быть освобожден от исполнения своих обязанностей по договору его просьбе. Такая просьба рассматривается органом опеки и попечительства в течение ____ (_________) дней.

10. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

10.1. Настоящий договор вступает в силу с момента его подписания Сторонами.

10.2. Договор составлен в 2 экземплярах, каждый из которых имеет одинаковую юридическую силу, по одному экземпляру для каждой Стороны.

11. АДРЕСА И РЕКВИЗИТЫ СТОРОН

Орган опеки и попечительства Опекун ______________________________ ________________________________ ______________________________ ________________________________ ______________________________ ________________________________ ______________________________ ________________________________ ПОДПИСИ СТОРОН ________________/______________/ _____________/_____________/ (подпись) (Ф.И.О.) (подпись) (Ф.И.О.) М.П.

1 Договор заключается по месту жительства подопечного и опекуна в течение 10 дней со дня принятия органом опеки и попечительства по месту жительства несовершеннолетнего гражданина решения о назначении опекуна.

Постановление Правительства РФ от 18.05.2009 N 423 "Об отдельных вопросах осуществления опеки и попечительства в отношении несовершеннолетних граждан".

2 В случае изменения места жительства подопечного договор расторгается, и органом опеки и попечительства по его новому месту жительства заключается новый договор (п. 3 Правил заключения договора об осуществлении опеки и попечительства в отношении несовершеннолетнего подопечного, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 18.05.2009 N 423).

3 Предельный размер вознаграждения, выплачиваемый опекуну по договору за счет доходов от имущества несовершеннолетнего гражданина, не может превышать 5 процентов дохода от имущества несовершеннолетнего гражданина за отчетный период, определяемого по отчету опекуна о хранении, об использовании имущества несовершеннолетнего подопечного и об управлении таким имуществом (п. 4 Правил заключения договора об осуществлении опеки и попечительства в отношении несовершеннолетнего подопечного, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 18.05.2009 N 423).

И , основанием возникновения отношений между опекуном и подопечным является:

(1) Если опека осуществляется безвозмездно (т.е. опекун получает только выплаты на содержание ребенка, но не получает вознаграждения за свой труд) - акт органа опеки и попечительства по месту нахождения ребенка о назначении опекуна .

(2) Если опека осуществляется возмездно (т.е. опекун получает и выплаты на содержание ребенка, и вознаграждение за свой труд) - (а) акт органа опеки и попечительства о назначении опекуна, исполняющим свои обязанности возмездно (см. п. (1) выше), и (б) договор об осуществлении опеки или попечительства.

Договор об осуществлении опеки заключается по месту жительства подопечного и опекуна в течение 10 дней со дня принятия органом опеки решения о назначении опекуна (п. 3 Правил заключения договора об опеке, утв. Постановлением Правительства РФ от 18.05.2009 № 423 "Об отдельных вопросах осуществления опеки и попечительства в отношении несовершеннолетних граждан").

Договор об осуществлении опеки заключается с опекуном в соответствии со ст.ст. 14 и 16 Федерального закона РФ от 24.04.2008 № 48-ФЗ "Об опеке и попечительстве" . Порядок и сроки заключения этого договора, включая предельный размер вознаграждения опекуна за счет имущества подопечного, определяются специальными Правилами о заключении договора об опеке, утв. Постановлением Правительства РФ от 18.05.2009 № 423 "Об отдельных вопросах осуществления опеки и попечительства в отношении несовершеннолетних граждан" .

В п. 6 Письма Минобразования и науки РФ от 31.08.2010 № 06-364 "О применении законодательства по опеке и попечительству в отношении несовершеннолетних" даны некоторые практические комментарии по порядку заключения договора о возмездном осуществлении опеки или попечительства, например:

В законодательстве РФ отсутствуют ограничения на заключение договора о возмездном осуществлении опеки или попечительства для родственников несовершеннолетнего.

Опекуны или попечители несовершеннолетних, уже оформившие опеку или попечительство на безвозмездной основе, вправе подать заявление с просьбой о назначении их опекунами или попечителями, исполняющими свои обязанности возмездно. Органы опеки и попечительства должны принимать решение по таким обращениям в каждом случае, исходя из интересов подопечного ребенка. В случае принятия положительного решения орган опеки и попечительства издает акт о назначении опекуна или попечителя, исполняющего свои обязанности возмездно, с последующим заключением соответствующего договора.

В случае изменения места жительства опекуна или попечителя и подопечного и издания органом опеки и попечительства по новому месту жительства акта о назначении опекуна или попечителя, исполняющего свои обязанности возмездно, акт органа опеки и попечительства о назначении опекуна или попечителя, изданный по старому месту жительства, утрачивает силу. Органу опеки и попечительства, издавшему новый акт о назначении опекуна или попечителя, исполняющего свои обязанности возмездно, целесообразно уведомить орган опеки и попечительства по старому месту жительства опекуна или попечителя с подопечным об издании нового акта.

Особое внимание необходимо обратить на ситуацию, когда вознаграждение опекуну или попечителю выплачивается за счет доходов от имущества подопечного. Данная норма направлена преимущественно на то, чтобы облегчить подбор опекунов или попечителей для совершеннолетних недееспособных или ограниченно дееспособных граждан, для которых действующим законодательством не предусмотрено возможностей осуществления иных выплат. В отношении же несовершеннолетних подопечных законодательством предусмотрен ряд материальных стимулов для принимающих семей по договору о создании приемной семьи. Учитывая это обстоятельство, представляется целесообразным рассматривать возможность заключения договоров о выплате опекуну или попечителю вознаграждения за счет дохода от имущества несовершеннолетнего подопечного только в исключительных случаях.

Формы документов , используемых в работе органов опеки и попечительства, собраны в отдельном разделе (последний раздел в перечне слева).